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融冰团队2023年邮件收发工作指南

​一、区分重点邮件和一般邮件

1、重点邮件主要包括重点收件及重点寄件,重点收件包括法院、仲裁委员会、国家知识产权局等国家机关寄送的含有截止期限的重要邮件,且该截止期限一旦错过就会对当事人的权益造成无可挽回的损失,重点邮件包括但不限于如下:

    判决书、缴费通知书、裁定书(管辖权异议)、决定书、驳回通知书等。

2、重点寄件包括但不限于不服法院一审判决的上诉状、针对二审提起的再审申请书、不服国家知识产权局决定的行政起诉状、以及邮寄律师函、证据原件等重要材料的邮件。

3、重点邮件以外的邮件,属于一般邮件。

二、邮件收发的统计工作

4、邮件寄送一律采用EMS进行,通过EMS的app或者小程序进行

5、邮件统计工作需要区分为重点收件统计、重点寄件统计、一般收件统计、一般寄件统计。

6、统计事项一般包括编号、收发日期、快递类型、快递单号、所涉案件、寄收件人、信函内容等。

    其中编号是用于快速查找纸质邮件的,包括前缀字母、年份和序号,其中重点收件前缀字母为VS、重点发件为VF、一般收件为S、一般发件为F​。

三、信封的存放

7、重点收件信封采用文件盒单独存放、一般收件采用塑料文件袋存放。

四、重点邮件的特别要求

8、对于重点邮件,相应的邮寄材料电子扫描后,需要在材料电子版的最后一页附上信封的照片,信封的照片可以事先通过扫描全能王进行处理,最后再通过pdf软件合成。

9、重点寄件的寄件联单独保管存放。

10、邮寄律师函需要针对邮寄信封拍照,并保存至相应案件的文件夹。

11、本指南自2023年1月1日起在团队内部施行。原 融冰干货 | 律师纸质邮件收发工作指南,附送《邮件收发统计表》不再适用。

专利侵权案件接案时需要重点考虑的7个问题

文/王晶律师

融冰连续推出了商标以及著作权案件接案时需要考虑的问题,今天谈谈专利侵权案件接案时需要重点考虑的7个问题

1、专利权的稳定性

如果代理原告,需要详细了解一下专利的研发过程,是自主研发,还是改进型研发,有无借鉴或使用现有技术(包括国外的)、如果是实用新型或外观设计专利的维权,还需要看看有无专利权评价报告,专利权评价报告的结论,案涉的专利有无经历过专利无效,专利无效的结论是什么,案涉专利申请日之前有无提交过类似专利申请,案涉专利的申请日、公开日,以及年费的缴纳情况。

代理被告除了上述问题需要考虑外,还要考虑一下案涉产品名称的其他叫法,产品所涉及的行业在哪个地区哪个国家最好(以便确定后期无效的检索思路和检索的关键词)。

除此之外,还要了解一下案涉专利是否有两个及以上的专利权人,如果系多个专利权人,则某一个专利权人单独维权时需要获得其他专利权的授权。

2、专利权的保护范围

如果涉及发明或实用新型专利,则需要了解一下权利要求书的保护范围,如果技术特征较多,则保护范围较小,反之,则保护范围大,保护范围越小越难被无效,反之则容易被无效。

外观设计专利则需要考虑哪些是设计要点,以及被控侵权产品的通常使用外观。

3、案涉产品的取证

除了外观设计产品可以通过网页展示可以看到外观在一些情况下不需要取得实物,涉及发明或实用新型专利被控的被控产品往往需要取得产品的实物才能说明被控侵权产品的结构,因此对于大型的设备以及方法类发明专利的维权就要考虑前期的取证方式,比如申请进行诉前证据保存等。

4、被控设计或技术是否落入专利权的保护范围

目前实用新型或发明的侵权判定原则主要有全面覆盖原则、等同原则以及禁止反悔原则等,而外观设计则要考虑一般消费者的观察角度,以外观设计的整体视觉效果进行综合判断。

针对发明或实用新型进行侵权比对时,可以采用对比表格,对技术特征逐个进行比对。

5、是否要进行专利无效

代理专利侵权纠纷被告时,通常会考虑通过无效来进行抗辩,如果进行无效,建议无效工作和诉讼工作由同一家律师事务所进行,不建议分开不同的机构。同时要考虑无效对于诉讼进程的影响,无效工作建议在一审开庭前进行,如果要针对没有专利权评价报告的实用新型或者外观设计进行无效并请求法院中止诉讼,则需要在答辩期内提起无效,同时拿到受理材料。为了尽快拿到受理材料,可以采用电子提交。

6、被控侵权产品的获利或专利产品因侵权遭受的损失

跟商标以及著作权不同的是,专利保护的是产品和方法本身,如果被控侵权产品落入专利权的保护范围,原则上被控侵权产品的利润就是专利的利润,而在商标和著作权的案件中,则需要考虑商标以及作品本身对于利润率的贡献。

考虑被控侵权产品的获利或专利产品因侵权遭受的损失主要是为了确定赔偿额的计算方法和依据。

7、是否具有抗辩事由

专利侵权诉讼中,被告常用的抗辩理由主要包括现有技术/设计抗辩、不侵权抗辩、合法来源抗辩、非商业用途等,其中合法来源抗辩需要考虑的点可以参照之前的文章,现有技术/设计抗辩的点主要在于要证明被控侵权产品与现有技术/设计相同或者无实质性差异,笔者见过有人以被控侵权产品系两个或两个以上现有技术/设计组合来进行抗辩,这种是不可取的。

商标侵权案件接案时需要重点考虑的9个问题

文/王晶律师

前面刚刚讲过了著作权民事侵权案件接案时需要重点考虑的10大问题(著作权民事侵权案件接案时需要重点考虑的10大问题),今天来谈谈商标民事侵权案件接案时需要重点考虑的9个问题

1、案涉商标的基本情况

不管是代理原告还是被告,商标的基本情况都是我们首先要了解的,主要包括商标的样式,是文字商标、图形商标还是组合商标等,商标的注册时间,商标的公告时间,有效期限,商标是否经历过撤三、异议、无效等程序,商标核定注册的类别和商品等。

2、案涉商标的设计历史

代理原告时,如果涉及图形商标,需要重点了解一下为什么会设计这个商标,包括商标图案的设计者、设计时间,如果是通过受让取得的,还需要了解一下转让时间,是否签订有转让合同,转让者的基本情况(是否有囤积商标的历史、是否有过实际使用),如果是文字商标,则要考虑该文字是否是常见词汇,以及商标权人为什么会使用这个文字。

3、案涉商标的使用情况

商标有无实际使用,实际使用的时候包括哪些场合以及实际在哪些商品及服务上进行使用,实际使用的时间以及跨度,实际使用的样式。

是否进行过许可使用,是否签订过许可使用合同,许可使用的类型是哪一种,是否在国家知识产权局进行过备案,如果以被许可人的身份提起诉讼,则需要得到商标人的书面授权。

4、案涉商标知名度的情况

案涉商标是否是驰名商标,有无进行过驰名商标认定,如果有认定,什么时间由什么机构认定的,是否属于第三人的在先商标或驰名商标,包括在先未注册商标,如果存在,还需要了解一下第三人与原告的关联,第三人使用在先商标或驰名商标的情况等等。

如果寻求跨类保护,则可以考虑在诉讼中进行驰名商标的认定,很重要的一点,目前驰名商标的认定是由中级人民法院一审管辖。

案涉商标宣传推广情况,包括媒体报道、市场份额、荣誉奖章等等。

5、案涉商标的涉诉情况

是否属于批量维权案件,如果属于,则需要评估一下目前的判赔额,重点评估一下败诉案件及败诉的事实和理由。

6、原被告之间的关系

原被告在本案之前有无联系,是否存在商业合作关系、亲属关系,是否属于竞争对手关系。

7、被控侵权商标是否构成侵权

被控侵权商标是否与案涉商标相同且使用在相同商品或服务类别,是否构成近似,案涉商标与被控侵权标识是否让消费者发生混淆(部分案例中可以采取市调的方法)

8、损失及获利情况

要考虑原被告各自的成立时间、经营范围以及相应的损失及获利,其中获利可以根据被告产品的销售数量乘以利润,利润这块可以参考同行业上市公司的利润率。

9、是否具有合法来源

如果被控侵权产品系从第三人处购得,则需要被告进一步提供相应的合同、发票、付款记录等,但当被告作为贴牌销售方时,需要重点关注合格证上对于制造商的表述,如果合同证上标注为制造商则不能主张合法来源抗辩。

著作权案件接案时需要重点考虑的10个问题

​ 作者:W律 

判断一个著作权民事侵权案件是否可以接,通常需要考虑如下这些问题

1、作品的类型

根据《中华人民共和国著作权法》(2020修正)(以下简称”著作权法》)第三条的规定,作品的类型包括九大类,诸如文字作品、美术作品、视听作品等,因此,明确作品的类型有利于确定合理的取证方式和诉讼策略。

2、是否属于受保护的作品

并非所有的作品都受法律保护,《著作权法》第五条规定法规、法规、单纯事实消息、历法、通用表格等不适用著作权法,换言之,如果时上述作品受到侵害,并不能寻求《著作权法》的救济,违反法律的作品也不受《著作权法》保护。

3、侵害了哪些权利?

《著作权法》第十条规定了17中著作权权能,在接著作权的案件时,需要考虑侵犯了哪些权能,尤其需要注意的是,当侵犯四种人身权之一时(发表权、署名权、修改权、保护作品完整权)在一定情况下是可以请求赔礼道歉的。

4、作品的权属证据都有哪些

通常情况下,著作权证书可以作为作品的权属证书,但是有的时候,作品并不是在完成的第一时间登记的,因此,当出现这种情况下时,往往要提供最原始的创作凭证、底稿,还需要特别注意的是,作品登记目前不进行实质审查,仅进行形式审查,因此有了作品登记证书也并不能说明这个就一定属于《著作权法》意义上的作品。

5、作品的发表情况

根据“接触+实质性相似”的侵权比对原则,作品的发表情况实际上证明被告接触可能性的证据,因此需要详细询问著作权人作品在何时何地以何种形式进行发表

6、作品的许可、使用情况

案涉作品是否做过许可,如有,是否有著作权许可合同,作品以什么样的形式进行使用,是否有商业上的销售等

7、原被告之间的关系

是否属于竞争对手、合作伙伴还是两人完全不认识,如果属于竞争对手或者合作伙伴,则可以进一步证明接触的可能性,同时也能反应对方的主观故意。

8、被控侵权作品是否构成侵权

首先要看被控侵权作品的时间是否在案涉作品之后,如果在之前,则可以主张在先权利抗辩,然后需要拿原告主张权利的作品与被告侵权作品进行比对,通常来说,相似分为完全一样和实质性相似以及不相似,不同的作品比对的角度不太一样,比如文字作品就需要考虑比例问题,这里可以参考本公众号之前的文章:

9、损失及获利情况

要考虑原被告各自的成立时间、经营范围以及相应的损失及获利,其中获利可以根据被告产品的销售数量乘以相应的利润,利润这块可以参考同行业上市公司的利润率。

10、是否具有合法来源

如果被控侵权产品系从第三人处购得,则需要被告进一步提供相应的合同、发票、付款记录等,但当被告作为贴牌销售方时,需要重点关注合格证上对于制造商的表述,如果合同证上标注为制造商则不能主张合法来源抗辩。

面对证据突袭,我们该怎么办

    逾期举证,甚至是当庭举证,我们经常称之为证据突袭。

    证据突袭的原因有很多,有可能是为了达到出其不意的诉讼效果,也有可能是时间来不及、证据太多或者律师请晚了等客观原因,但是无论是哪种原因,遵守举证期限的律师都不想看到对方律师的证据突袭。那么,面对证据突袭,我们该怎么办?

    中华人民共和国民事诉讼法(2021修改)第六十八条规定:

   当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。

    ​人民法院根据当事人的主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的,可以向人民法院申请延长期限,人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据,或者采纳该证据但予以训诫、罚款。

    第一百一十八条第一款规定

     对个人的罚款金额,为人民币十万元以下。对单位的罚款金额,为人民币五万元以上一百万元以下。

    法释[2015]5号 | 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(2022修正)(1-314条)第一百零一条规定

      当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由,必要时可以要求其提供相应的证据。

  当事人因客观原因逾期提供证据,或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的,视为未逾期。

  第一百零二条规定

      当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳,并依照民事诉讼法第六十八条、第一百一十八条第一款的规定予以训诫、罚款。

  当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院应当采纳,并对当事人予以训诫。

  当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的,人民法院可予支持。

    法释[2019]19号 | 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 第五十九条规定

   人民法院对逾期提供证据的当事人处以罚款的,可以结合当事人逾期提供证据的主观过错程度、导致诉讼迟延的情况、诉讼标的金额等因素,确定罚款数额。

    结合上述法条规定,如果一方当事人对于对方逾期提供的证据未提出异议的,视为未逾期,因此,针对对方的逾期举证行为及时提出异议很重要,笔者认为这种异议至少应当记载于庭审笔录,如果有必要,可以向法庭提出书面的异议。因为只有法庭认定为逾期举证,才有可能适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条以及民诉法解释第一百零一条和一百零二条的惩戒规则。

    在实践中,因为逾期举证法院进行训诫和罚款的情况并不多,很多法院对于逾期举证可能会进行口头训斥,但是为了查清案情,往往对于逾期举证的证据还是会正常地进行审查,这就导致了证据突袭现象在民事诉讼中时有发生。那么在实践中,法院对于证据突袭是什么态度呢?

    案例1 

    在湖南华纳大药厂股份有限公司、大连中信药业股份有限公司等侵害发明专利权纠纷民事二审案件中【案号:(2020)最高法知民终1158号】,最高人民法院认为:南京圣和公司主张,湖南华纳公司、大连中信公司在原审程序中未提起先用权抗辩,其在二审提出的先用权抗辩不应予以审查。对此,本院认为,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条第一款规定,当事人因故意或者重大过失逾期提交的证据,人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳,并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款【1】的规定予以训诫、罚款。根据该条规定,对于逾期举证的证据,人民法院并非一概不予接受。如果逾期举证的证据与案件基本事实有关,人民法院应当采纳。考虑到湖南华纳公司、大连中信公司主张的先用权抗辩与其在一审中已经提出的现有技术抗辩具有密切关系,且关系到两公司能否继续制造、销售被诉侵权产品,故从查明事实和实质解决纠纷角度出发,本院对湖南华纳公司、大连中信公司主张的先用权抗辩证据予以接受,并将之作为案件争议焦点予以审理。

    案例2

    在中铁物资集团兰州有限公司、大同煤矿集团外经贸有限责任公司买卖合同纠纷二审民事案件中【案号:(2018)最高法民终39号】,中铁兰州公司在一审庭审中当庭提交了28份证据,以证明:吉林永昌公司与大同煤矿公司之间存在3轮融资关系;中铁兰州公司根据大同煤矿公司的委托,以自己的名义和形式上的买卖合同关系向吉林永昌公司主张债权;欠款本金由吉林永昌公司归还中铁兰州公司后,再由中铁兰州公司支付给大同煤矿公司;大同煤矿公司为了及时实现债权,与中铁兰州公司共同委托北京乾成律师事务所签订《委托代理协议》,委托该所协助向吉林永昌公司追索债权;大同煤矿公司明知本案当事人之间的法律关系为民间借贷关系,实际用款人为吉林永昌公司。经一审法院组织质证,大同煤矿公司认为,双方的债权债务关系已经双方最终确认,中铁兰州公司超出举证期限提交上述证据,不能作为本案证据,所举证据涉及的是中铁兰州公司与案外人之间的法律关系,与本案合同无关。一审法院经审查认为,中铁兰州公司未按照指定的举证期限提交证据,责令其说明逾期提供证据的理由但中铁兰州公司未予说明,其完全具有按期举证的能力,逾期提供证据因其自身原因造成,且所举证据与本案不具有关联性,不影响案件的基本事实,故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百零二条的规定,对中铁兰州公司逾期提交的证据不予采纳。

     而在二审中,最高人民法院针对这28份证据进行了分类,并认为一审法院未对中铁兰州公司逾期提交的28份证据进行一一审查,笼统认为该28份证据均与本案基本事实无关,对应当采纳的证据未予采纳,遗漏了关键证据,本院依法予以纠正。中铁兰州公司的该项上诉理由成立,本院予以采纳。

    通过上述两个案例可以看出,最高院对于逾期证据的处理基本上是根据相关法律的规定执行的,只是对于什么是案件的基本事实,不同法院的认知可能会有差别。因此,即便是对方逾期举证,如果涉及到是案件的基本事实,我们也是很难阻止法院采纳的,因此,我们最能退而求其次,希望法院对于逾期提交证据的行为予以训诫和罚款,而在实践中,此类案件还是有先例可循的。

    案例3

    在彭某飞与览某保险代理公司追索劳动报酬纠纷一案中,览某保险代理公司在一审、二审均未出庭参加诉讼,二审依据相关司法解释分配举证责任、认定事实,并据以作出裁判。览某保险代理公司在二审后向湖北省高级人民法院申请再审。湖北省高级人民法院作出再审裁定书,认为览某保险代理公司提交的部分证据能形成较为完整的证据链,能够初步证明其至少已经向彭某飞支付了部分绩效工资,属于与案件基本事实有关的证据,依法应予采信。览某保险代理公司申请再审并没有对其逾期提交新证据说明具有客观原因和合法理由,对此行为,览某保险代理公司应承担相应的责任。再审裁定将本案发回一审法院重审。

    本案发回重审后,湖北省武汉市黄陂区人民法院作出(2020)鄂0116司惩1号决定书,对览某保险代理公司罚款人民币80万元。

    览某保险代理公司不服上述决定,向武汉市中级人民法院申请复议,武汉市中级人民法院经审查认为,览某保险代理公司在原一、二审诉讼过程中,未按照法院指定的时间到庭参加诉讼,亦未积极举证证明自己的主张。其在再审过程中提交证据,导致案件被发回重审,严重浪费司法资源,对其行为应予以民事制裁。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十九条规定:“人民法院对逾期提供证据的当事人处以罚款的,可以结合当事人逾期提供证据的主观过错程度、导致诉讼迟延的情况、诉讼标的金额等因素,确定罚款金额。”结合览某保险代理公司在案件审理过程中妨害民事诉讼的性质、情节、后果以及诉讼标的等因素,认为原决定罚款金额过高,依法予以调整。最终调整为罚款​6万元。

    案例4

    成都市中级人民法院在审理上诉人锦江区某锋超市(简称某锋超市)与被上诉人脱普日用化学品(中国)有限公司(简称脱普公司)侵害商标权纠纷一案中,某锋超市提交出进货单等证据材料拟证明其在二审中新增的合法来源抗辩主张,但未就逾期提供证据的原因作出合理说明。在该案一审中,脱普公司举示公证书以证明某锋超市的销售事实,公证书记载的出售被控侵权商品的店铺字号及地址与某锋超市商号及工商登记地址一致,所附购物小票记载的商户名称为“周记食品超市”。某锋超市称“某锋超市”店铺不会出具“周记食品超市”购物小票,由此否认出具了该购物小票,否认公证书记载的店铺为其经营场所,从而明确否认销售了被控侵权商品。由于某锋超市在一审中选择了不侵权抗辩,致使其未主张基于侵权成立的合法来源抗辩,并提交有关商品来源的证据。

    成都市中级人民法院经审理认为,结合某锋超市二审所举进货单中关于“购买单位为某锋超市(原周记)”的证据内容以及销售过被控侵权商品的陈述,认定某锋超市在经营中曾经使用过“周记”字号出具购物小票,其在一审中关于购物小票的陈述并非事实。因此,某锋超市出于否认销售行为的目的,将既能印证其销售行为又可能证明商品来源的证据拖延至二审提交,并非基于事实和诉讼诚信的正常诉讼策略选择所致,而属于故意逾期提交证据的情形。因某锋超市逾期举示的证据与案件基本事实有关,应予在二审中审查并采纳,故改判其不承担损失赔偿责任。同时,依法对某锋超市故意逾期举证的行为进行民事制裁,对其作出罚款3000元的决定。

​因此,综合上述法律规定和相关案例,关于逾期举证我们不难得出:

1、对于逾期举证的行为,如果一方当事人没有提异议,视为对逾期没有意见,则法院一般不会主动会审查逾期的行为,但由于逾期提交证据对于法院的审理造成影响,则法院有可能会进行训诫或罚款。

2、一般认定为逾期提交证据后,如果该证据与案件基本事实相关,则人民法院一般会采纳,但会进行训诫或罚款,但如果与案件基本事实无关且无正当理由,人民法院可以不采纳。

3、一审中已经存在但没有提交的证据,如果在二审中提交,那么有可能会被认定为逾期证据。

4、面对证据突袭,我们首先要提异议,要求法院不予采纳或者采纳但要进行训诫和罚款。

5、实践中,在面对证据突袭时,笔者有时还会要求法院给与相应的质证期以及提供反驳证据的期限,一般法庭都是允许的。

6、严格遵循举证期间,不搞证据突袭,避免法庭训诫和罚款同样重要。

【1】笔者注:现分别为民事诉讼法第六十八条、第一百一十八条第一款

照片类证据如何提交?附word模板下载

一、照片类证据的证据属性

    所谓照片类证据,是指通过拍照生成的图片证据。

    随着智能手机的普及,目前很多照片都是通过手机拍摄而成,其主要以电子形式存在于手机里,但是并非所有的照片类证据都属于电子证据。

    法释[2019]19号 | 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定  第十四条规定 电子数据包括下列信息、电子文件:

(一)网页、博客、微博客等网络平台发布的信息;

(二)手机短信、电子邮件、即时通信、通讯群组等网络应用服务的通信信息;

(三)用户注册信息、身份认证信息、电子交易记录、通信记录、登录日志等信息;

(四)文档、图片、音频、视频、数字证书、计算机程序等电子文件

(五)其他以数字化形式存储、处理、传输的能够证明案件事实的信息。

    因此只有以电子文件形式存在的照片属于电子照片,如果是使用胶片相机拍摄的照片则不属于。

二、照片类证据提交时需要注意的要点

    以电子文件形式存在的照片一般需要同时提交打印版和电子版,其中打印版是为了法院和对方查看,照片类证据的实质是电子文件,所以需要提交刻有电子文件的光盘。

   在一些特殊的案件中,照片类的证据还有特别的用途,比如在侵犯摄影作品著作权的案件中,涉案的摄影照片既是照片类证据,又是权属的证据,因此保留原始电子文件并提交给法院显得尤为重要,一些单反相机所拍摄的照片其原始文件通常较大,因此有无最原始最大分辨率的照片对于权属的判断来说就很重要,必要的时候,甚至要提供存放照片电子文件的原始设备供法庭勘验。

    除此之外,有些照片类的证据可能起到辅助证明的作用,如果不是当事人自己拍摄,则需要向法庭说明拍摄的时间、地点,拍摄的设备,原始的文件名称等基本信息。

   对于需要通过照片来证明案件事实的,我们也可以借助公证保全的方式,这种方式的优点在于不需要再额外向法庭提供照片的电子文件和说明来源。

三、照片类证据提交的形式

   融冰团队一直很注重照片类证据的提供形式,为此特别整理了照片类证据的提交模板(主要用于打印提交的场合,电子文件需要刻盘提交),具体如下:

word版本索取方式:关注融冰微信公众号,后台回复照片。

知产律师从事元宇宙法律服务必须要了解的26个基础概念

编者按:随着元宇宙从概念到实践的不断深入、涉及元宇宙的法律服务也正在吸引着越来越多的律师关注,在这些律师群体中,知产律师无疑是最具有优势的,因为他们不仅懂法律,也懂技术,但鉴于元宇宙本身的宏大,因此准确掌握元宇宙的基本概念尤为重要。融冰为此从网络上整理了常见的26个基础概念。

融冰

2022.9.25

1、metaverse元宇宙

也称后设宇宙、形上宇宙、元界、超感空间、虚空间。它是一个持久化和去中心化的在线三维虚拟环境,其中的所有实践都是实时发生的,且具有永久的影响力。

2、AI 人工智能

人工智能(Artificial Intelligence),是一个以计算机科学(Computer Science)为基础,由计算机、心理学、哲学等多学科交叉融合的交叉学科、新兴学科,研究、开发用于模拟、延伸和扩展人的智能的理论、方法、技术及应用系统的一门新的技术科学,企图了解智能的实质,并生产出一种新的能以人类智能相似的方式做出反应的智能机器,该领域的研究包括机器人、语言识别、图像识别、自然语言处理和专家系统等。

3、Virtual Currency 虚拟货币

非真实的货币。元宇宙下的虚拟货币通常是指以区块链为账本,通过互联网发行的去中心化的加密数字货币,不包括单一机构发行的代币(如Q币、数字人民币等)

4、Blockchain 区块链

区块链概念最早是从比特币衍生出来的。是用分布式数据库识别、传播和记载信息的智能化对等网络, 也称为价值互联网。形象的比喻就是,我把一份档案复印了无数份,保存到世界的不同地方。任何想要篡改记录的人,都必须修改每一个节点的记录,在节点足够多的情况下,这种篡改是无法实现的,这就是区块链防篡改的奥秘。

5、Big Data 大数据

大数据(big data),或称巨量资料,指的是所涉及的资料量规模巨大到无法透过主流软件工具,在合理时间内达到撷取、管理、处理、并整理成为帮助企业经营决策更积极目的的资讯。

6、NFT 非同质化通证

NFT,全称为Non-Fungible Token,指非同质化通证,实质是区块链网络里具有唯一性特点的可信数字权益凭证,是一种可在区块链上记录和处理多维、复杂属性的数据对象。

7、Web 3.0

Web3.0”是对“Web2.0”的改进,在此环境下,用户不必在不同中心化的平台创建多种身份,而是能打造一个去中心化的通用数字身份体系,通行各个平台。 Web3.0被用来描述互联网潜在的下一阶段,一个运行在“区块链”技术之上的“去中心化”的互联网。

8、人机交互技术

人机交互技术(Human-Computer Interaction Techniques)是指通过计算机输入、输出设备,以有效的方式实现人与计算机对话的技术。

9、全息投影

全息投影技术(front-projected holographic display)属于3D技术的一种,原指利用干涉原理记录并再现物体真实的三维图像的技术。而后随着科幻电影与商业宣传的引导,全息投影的概念逐渐延伸到舞台表演、展览展示等商用活动中。但我们平时所了解到的全息往往并非严格意义上的全息投影,而是使用佩珀尔幻象、边缘消隐等方法实现3D效果的一种类全息投影技术。

10、裸眼3D

英文:Autostereoscopy,是对不借助偏振光眼镜等外部工具,实现立体视觉效果的技术的统称。该类型技术的代表主要有光屏障技术、柱状透镜技术。

11、TTS 语音合成技术

TTS是Text To Speech的缩写,即“从文本到语音”。它是同时运用语言学和心理学的杰出之作,在内置芯片的支持之下,通过神经网络的设计,把文字智能地转化为自然语音流。

12、NLP自然语言处理

自然语言处理(NLP,Natural Language Processing) 是研究人与计算机交互的语言问题的一门学科。按照技术实现难度的不同,这类系统可以分成简单匹配式、模糊匹配式和段落理解式三种类型。

13、Smart Contract 智能合约

智能合约(Smart contract)技术在90年代提出,是根据预先拟定的协议,基于计算机形成的自动化程序,全程无需人为干预。智能合约有效的降低了交易成本。通俗来讲,我们在网络上购物,需要商家、买家和支付宝三方参与,如果商家和买家的交易过程足够可信,那么类似支付宝的第三方就无需参与,极大节约交易成本。

14、Digital Human 数字人

存在于数字世界的人。数字人的身份设定可以是按照现实世界中的人物进行设定,外观也可以完全一致,按照真人还原制作的数字人也可以称为数字孪生。

15、虚拟人

网络上流行的虚拟网红、虚拟主播,称之为虚拟人(Virtual Human),之所以称之为虚拟,第一点人物的身份是虚构的,现实世界中不存在的。

16、虚拟数字人

指存在于非物理世界中,由计算机手段创造及使用,并具有多重人类特征(外貌特征、人类表演能力、交互能力等)的综合产物。

概念辨析:数字人、虚拟人、虚拟数字人这三个概念系数字人包含虚拟人,虚拟人又包括虚拟数字人。虚拟人的身份是虚构的,现实世界中不存在的。数字人强调角色存在于数字世界。虚拟数字人强调虚拟身份和数字化制作特性。

17、虚拟主播

指使用虚拟形象在视频网站上进行投稿活动的主播。

18、个人虚拟形象

是指个人使用有别于自己真实肖像的个性化视觉效果(即虚拟形象视觉效果),是在网络或其他公共领域标识自己身份的一种新方法。该视觉效果从展现载体形式上,可以是传统的美术实体设计作品,也可以是电子设计作品,乃至动画、3D模型或后续衍生作品等,随着科技的发展,其形式会继续多样化。从内容上来说,个人虚拟形象可以与本人的外貌特征有关,也可以完全无关,甚至还可以使用拟人化的动植物、机器人、科幻生物等。

19、Digital Twin 数字孪生

    是充分利用物理模型、传感器更新、运行历史等数据,集成多学科、多物理量、多尺度、多概率的仿真过程,在虚拟空间中完成映射,从而反映相对应的实体装备的全生命周期过程。

20、CG计算机动画

CG,Computer Graphics的英文缩写,是通过计算机软件所绘制的一切图形的总称,随着以计算机为主要工具进行视觉设计和生产的一系列相关产业的形成,国际上习惯将利用计算机技术进行视觉设计和生产的领域通称为CG。

21、Mocap 动作捕捉

又称“运动捕捉”,英文Motion capture,简称Mocap,是一种记录并处理人或其他物体动作的技术,其广泛应用于3D角色动作、虚拟现实训练与模拟应用、体育运动科学分析、生物力学、医疗与复健、营销活动、娱乐、计算机视觉、机器人技术、人体工程学、人机工程设计、军事、科研、教育等多领域。

22、VR 虚拟现实

虚拟现实技术(英文名称:Virtual Reality,缩写为VR),又称虚拟实境或灵境技术,是20世纪发展起来的一项全新的实用技术。虚拟现实技术囊括计算机、电子信息、仿真技术,其基本实现方式是以计算机技术为主,利用并综合三维图形技术、多媒体技术、仿真技术、显示技术、伺服技术等多种高科技的最新发展成果,借助计算机等设备产生一个逼真的三维视觉、触觉、嗅觉等多种感官体验的虚拟世界,从而使处于虚拟世界中的人产生一种身临其境的感觉。

23、AR 增强现实

AR(Augmented Reality)即增强现实,是一种将虚拟信息与真实世界巧妙融合的技术。通俗来讲就是让电子设备看得懂真实世界,并在真实世界的基础上叠加虚拟信息,从而实现增强现实的效果。

24、MR 介导现实

介导现实(Mediated Reality, 或MR),由“智能硬件之父”多伦多大学教授SteveMann提出的介导现实,全称Mediated Reality(简称MR)。VR是纯虚拟数字画面,包括AR在内的Mixed Reality是虚拟数字画面+裸眼现实,MR是数字化现实+虚拟数字画面。

25、XR 扩展现实

XR(Extended Reality、扩展现实)是指通过计算机将真实与虚拟相结合,打造一个可人机交互的虚拟环境,这也是AR、VR、MR等多种技术的统称。通过将三者的视觉交互技术相融合,为体验者带来虚拟世界与现实世界之间无缝转换的“沉浸感”。

26、XNR 深度神经网络渲染技术

Xiaoice Neural Rendering, XNR,微软小冰所使用的一种虚拟数字人技术​。

羊了个羊爆火,知识产权保护成难题,主创团队表示压力很大……

 羊了个羊是一款最近爆火的抖音小程序游戏,由北京简游科技有限公司推出。

用户只要登陆抖音搜索羊了个羊,就可以进入游戏。游戏规则也很简单,就是点击图标放入下面卡槽,只要有卡槽里有三个图标一致,那么就消除,如果卡槽沾满图标且没有三个可以消除,则游戏结束。

融冰玩了一下,发现这款游戏还比较有趣,尤其是游戏的第二关,估计已经玩了几十把了吧,但依旧没有通关,据网上资料显示,该游戏第二关的通关率不足0.1%,而目前在百度搜索羊了个羊,搜索结果已经超过1亿了,火爆程度可见一斑。

但游戏爆火的同时,也给主创团队带来了很大的压力,创始人坦言:没想到这款游戏会爆火,因人数太多,服务器两天崩三次,同时也有人质疑其抄袭了在线的游戏《3tiles》,在被质疑抄袭的同时,现在网上也出现了抄袭《羊了个羊》的游戏,甚至连外挂也有。

融冰团队在关注到这一事件的同时,也探究其背后的知识产权问题。

第一个问题,《羊了个羊》有无抄袭《3 tiles》

    《3 Tiles》是一款三消益智游戏,只需点按即可将方块放入堆槽中。三个相同的方块(例如三个草莓)即可匹配消除。融冰团队发现,《羊了个羊》的玩法与《3 tiles》几乎一致,仅是图标改变而已,那么这种游戏玩法的一致是否构成抄袭呢?

   对于消除类游戏而言,三个图标一致发生消除,融冰认为这是属于消除类游戏的基本玩法,但是在游戏界面中,游戏界面本身具有可版权保护的地方在于其设计的独创性,比如具体的背景、图标的样式以及各个图标之间的布局设计,经过对比我们可以发现,《羊了羊》和《3tiles》除了游戏功能图标的布局是一致以外,其他方面均不相同,而但就游戏图标布局本身而言,在布局(UI)比较简单的情况下,想寻求版权法的保护比较困难。

第二个问题,《羊了个羊》的背景音乐有无抄袭ilem的《普通disco》

   《普通DISCO》是2015年3月21日由“ilem”上载至哔哩哔哩弹幕视频网的原创Vocaloid中文曲。该曲由洛天依与言和演唱。 经过融冰团队对比,发现羊了个羊的游戏背景音乐确实使用了《普通disco》音乐的一部分,如果没有得到歌曲版权人的授权,这个是构成侵权的。

第三个问题,《羊了个羊》知识产权如何保护

    《羊了个羊》作为一款游戏,可以从版权和商标两块加以保护,版权部分可以将《羊了个羊》作为计算机软件进行保护,那么对于简游公司而言,需要进行计算机软件登记,而在商标保护这块,简游公司需要及时将羊了个羊注册商标。根据融冰团队的检索,目前尚未发现有在先注册的商标,不过考虑到商标检索系统的滞后性,最近几天或许已经有抢注的商标在提交中。

    综上,打铁还需自身硬,羊了个羊一方面被质疑抄袭,另一方面也被别人抄袭,但如果考虑到以后的法律维权,融冰建议还是要完善好自身的知识产权构建,游戏的背景音乐如果没有得到授权,后面被控侵权的风险还是很大的。​

民事诉讼流程简明13步,诉讼小白必备

民事诉讼简明13步,诉讼小白必备

第1步   收案工作

     本步骤主要是排除利益冲突,和当事人建立委托代理关系,并完善司法行政部门所要求的工作要求(风险告知、不得私下收案、开具律师费发票等),关于本步骤的详细工作流程,可以参见本文:诉讼案件收案工作流程 – 融冰 (iprobin.com)

第2步  初步调查

     本步骤要进行主体调查和诉讼策略分析,针对主体调查这块,原被告都要调查,针对多主体的案件可能还需要绘制人物关系图,诉讼策略分析要根据不同的案件类型,搜集不同的案件资料、判断权属、诉讼可行性等。

第3步 资料准备

      在第2步的基础上,收集证据资料,部分需要公证认证的事实,要及时进行公证并取得公证书。

第4步 文书撰写

     完成证据目录、证据材料、举证意见、质证意见、起诉书/答辩状、各类申请书的撰写工作。

第5步  材料盖章

     在完成相关文书撰写后,要及时跟当事人确认并让当事人盖章。尤其是证据目录下面的落款,需要当事人盖章。

第6步 起诉答辩

    根据融冰团队的期限要求(具体可以参考这篇文章,及时向法院提交各类文书,如果代理原告,则在规定期限内提起诉讼,如果是代理被告,则在答辩期内提供答辩状和证据材料以及各类申请。

第7步 提醒缴费

     这是代理原告必不可少的步骤,在起诉后,应当及时提醒当事人缴纳诉讼费用,并保存好缴费凭证(有些法院法官会单独问律师要)

第8步 传票登记

     收到开庭传票后,要及时建立日程提醒,建议提前一周提醒。

第 9步 庭前会议

      庭前会议在开庭一周前进行,主要是模拟庭审,另外还要检查一下出庭前的各项事项有无准备妥当,具体可以参照:如何做好庭前准备工作 – 融冰 (iprobin.com)

第10步  开庭及庭审笔录制作

      提前到达法庭,庭后及时讲庭审笔录pdf化。

第11步  提交代理词

     开庭后及时提交代理词,建议提交时间是一周

第12步  邮寄判决书

收到判决书当天将判决结果汇报给当事人,并同时邮寄一份原件给当事人,另外保存一份原件至资料夹。

第13步 结案装卷

收到判决书后及时撰写结案报告,并进行装卷,部分案件还需要进行复盘。

特别说明:上述步骤是所有案件通用的步骤,还有一些案件可能会有额外的工作任务,比如代理被告可能会提起管辖权异议,代理原告起诉前可能还有保全工作,这里就不展开了。

疯产姐妹解散了,但”疯产姐妹“商标还没有分

作者:叶枫

    2022年8月6日,拥有4300多万粉丝,点赞量超过7.6亿次的抖音网红疯产姐妹突然宣布解散分家,其中抖音账号归张小花所有,邵雨轩另开新号单飞。

    其中值得大家关注的一个知识产权问题就是,疯产姐妹不仅是抖音账号名称,也是在抖音短视频领域具有一定影响力和知名度的商标,那么“疯产姐妹”的商标归谁?

    我们先来看下”疯产姐妹“商标的注册情况,经笔者搜索“疯产姐妹”商标被申请注册过43次,其中由邵雨轩与张佳丽共有的有效注册商标共18枚,剩下的疯产姐妹商标均由其他人申请注册,这些商标要么被商标局驳回,要么就是被抢注了。所以,属于邵雨轩和张佳丽(笔者猜测就是张小花)二人共同拥有的疯产姐妹商标一共有18枚。那接下来就涉及到商标权的分割及使用问题了。

    首先从商标查询的结果可以看到疯产姐妹的商标属于邵雨轩与张佳丽,根据《商标法》的相关规定,二人可以共同享有和行使该商标专用权。如果邵雨轩与张佳丽商定该商标的归属问题后,可以到商标局去申请变更权属信息,如假设邵雨轩放弃该商标专用权,由张佳丽一人所有商标的专用权,那这个时候邵雨轩如再需使用疯产姐妹的商标就需要得到张佳丽的许可。但是如果二人未协商一致,这个时候怎么办呢?

     如果二人未达成商标专用权的归属,二人就都可以使用该商标,目前在《商标法》及相关法律中也未涉及到商标共有权的分割问题。但在实践中遇到最多的情况是,假设邵雨轩与张佳丽中的一人将疯产姐妹商标许可他人使用,这种情况是否被法律所允许。

     《商标法》及相关的法律对该问题也并没有进行规定,笔者经过搜索最高人民法院及其他法院的相关案例。

     最高法的观点是:商标权作为一种私权,在商标权共有的情况下,其权利行使的规则应遵循意思自治原则,由共有人协商一致行使;不能协商一致,又无正当理由的,任何一方共有人不得阻止其他共有人以普通许可的方式许可他人使用该商标。

     首先,商标只有用于生产经营活动中,与商品或者服务结合起来,才能起到区分商品或者服务来源的作用,体现商标的真正价值。如果因为商标权共有人难以协商一致导致注册商标无法使用,不仅难以体现出注册商标的价值,有悖于商标法的立法本意,也难以保障共有人的共同利益。

    其次,商标权共有人单独以普通许可方式许可他人使用该商标,一般不会影响其他共有人利益,其他共有人可以自己使用或者以普通许可方式许可他人使用该商标,该种许可方式原则上应当允许。商标权共有人如果单独以排他许可或者独占许可的方式许可他人使用该商标,则对其他共有人的利益影响较大,原则上应禁止。

    再次,根据商标法的规定,许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量,被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。因此,从保证商品质量和商标商誉的角度,商标权共有人单独进行普通许可,对其他共有人的利益一般也不会产生重大影响。退一步而言,即便商标权共有人单独进行普通许可造成了该商标商誉的降低,损害到了其他共有人的利益,这也是商标权共有制度自身带来的风险。在商标权共有人对权利行使规则没有作出约定的情况下,共有人应对该风险有所预期。最后,要求商标权共有人全部同意才可进行普通许可,无疑会增加商标许可使用的成本,甚至导致一些有价值的商标因共有人不能达成一致而无法使用。

    综上,商标权共有人在没有对权利行使规则作出约定的情况下,一般可以单独以普通许可的方式许可他人使用该商标(转自第(2015)民申字第3640号裁定书)。在河南省开封市中级人民法院的第(2018)豫02民初226号判决书中,引用了上述观点。

    据此,笔者认为,在商标的使用过程中共有人之间无法协商一致的情况下,使用商标需要考虑该行为是否会影响甚至损害其他共有人的利益。如商标共有权人可以自己使用或者以普通许可的方式许可他人使用商标,但是不能对商标以排他许可、独占许可的方式许可他人使用,也不能单独对商标进行转让、质押,因为行使这些权利可能会损害其他商标共有权人的利益。

    实际上,商标共有的情形下,如果共有人能够做到行动一致可能还会好一点,但像疯产姐妹这种实际上已经分开的情况,估计以后在商标使用上会存在不少问题。