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干货

确认不侵权之诉文献综述

  • 确认不侵犯专利权之诉的由来

2000年9月,南京市中级人民法院受理了国内确认不侵权之诉第一案:苏州龙宝生物工程实业有限公司与苏州朗力福保健品有限公司请求确认不侵犯专利权纠纷案。南京中院就案件的受理及案由确定问题,逐级上报请示。2001年,江苏省高级人民法院就该案向最高人民法院提出请示报告,2001年最高人民法院关于苏州龙宝生物工程实业有限公司与苏州朗力福保健品有限公司请求确认不侵犯专利权纠纷案件作出批复[1],由此确定了该类案件的案由,开启了确认不侵犯知识产权之诉的先河。

国内首起请求确认不侵犯商标权纠纷案件:中国社会科学出版社诉费德里克.沃恩有限公司(英国)(frederick warne & co. limited)商标权纠纷案,原告要求确认其出版的“彼得(peter)兔”系列图书不侵犯被告的商标权[2]

国内首起请求确认不侵犯著作权纠纷案件:北京二中院在2003年受理的国家海洋局海洋出版社诉周小璞等31人请求确认不侵犯著作权纠纷案[3]

对于专利、商标、著作权之外的其他知识产权请求确认不侵权,法院是否能够受理,有两种观点:

一种观点认为,其他知识产权纠纷案件的当事人不能提起确认不侵权之诉[4]。如在上海华明电力设备制造有限公司与贵州长征电气股份有限公司确认不侵犯商业秘密纠纷一案中,上海市第二中级人民法院认为:最高人民法院2008年4月1日起实施的《民事案件案由规定》中列举了请求确认不侵犯专利权纠纷、请求确认不侵犯商标权纠纷、请求确认不侵犯著作权纠纷,并不包括请求确认不侵犯商业秘密纠纷,故原告提起请求确认其不侵犯被告的商业秘密的诉讼,不属于人民法院受理民事诉讼的范围,并裁定驳回了原告上海华明电力设备制造有限公司的起诉[5]。   

另一种观点认为,《民事案由规定》并不是法院受理案件的依据,只要当事人的起诉符合《民事诉讼法》的相关规定,法院就应当受理。还是上述案件,上海华明电力设备制造有限公司不服上海市二中院的裁定,向上海市高级人民法院提起上诉。上海市高级人民法院认为:《民事案件案由规定》中是否存在相应的案由不能作为人民法院是否受理相关民事诉讼的条件之一。依据《民事诉讼法》第一百零八条和第一百一十一条的规定,对于符合条件的起诉人民法院应当受理[6]

确认计算机网络域名不侵权纠纷案:厦门中院受理了林赞松与吉安弗朗克费雷股份有限公司请求确认计算机网络域名不侵权纠纷案[7]

确认植物新品种不侵权案:北京市第一中级人民法院受理了北京燕禾金农业科技发展中心就植物新品种权所提起的确认不侵权纠纷案等[8]

  • 确认不侵犯专利权之诉的性质

一种是确认不侵犯专利权之诉属于确认之诉,宋红波持这一观点,其理由认为确认之诉不存在给予内容[9]

另一种观点是确认不侵犯专利权之诉属于侵权之诉,2004年,最高人民法院在《关于本田技研工业株式会社与石家庄双环汽车股份有限公司、北京旭阳恒兴经贸有限公司专利纠纷案件指定管辖的通知》[10]指出:确认不侵犯专利权诉讼属于侵权类纠纷。

  • 确认不侵犯专利权之诉的相关法律规定

2003年10月公布的《关于审理专利侵权纠纷若干问题的规定》会议讨论稿中的62条规定:“专利权人或者其利害关系人向他人发出侵犯专利权警告的,被警告人可以向人民法院起诉,请求确认不侵犯专利权 。

2004年,最高人民法院《关于本田技研工业株式会社与石家庄双环汽车股份有限公司、北京旭阳恒兴经贸有限公司专利纠纷案件指定管辖的通知》(2004)民三他字第4号:确认不侵犯专利权诉讼属于侵权类纠纷,应当依照民事诉讼法第二十九条的规定确定地域管辖。涉及同一事实的确认不侵犯专利权诉讼和专利侵权诉讼,是当事人双方依照民事诉讼法为保护自己的权益在纠纷发生过程的不同阶段分别提起的诉讼,均属独立的诉讼,一方当事人提起的确认不侵犯专利权诉讼不因对方当事人另行提起专利侵权诉讼而被吸收。但为了避免就同一事实的案件为不同法院重复审判,人民法院应当依法移送管辖合并审理。

2005年,最高人民法院在知识产权审判工作座谈会上对确认不侵犯知识产权诉讼的受理也做过指导性的意见:”利害关系人受到侵权警告而权利人又未在合理期限内依法启动程序请求有权机关作出处理。

2008年4月1日施行的《民事案件案由规定》第153条规定了确认不侵害知识产权诉讼纠纷,其中又包括确认不侵害专利权纠纷、确认不侵害商标权纠纷和确认不侵害著作权纠纷 。

2009年4月21日公布的《最高人民法院关于当前经济形势下知识产权审判服务大局若干问题的意见》第13条规定:”……除知识产权权利人针对特定主体发出侵权警告且未在合理期限内依法提起诉讼,被警告人可以提起确认不侵权诉讼以外,正在实施或者准备实施投资建厂等经营活动的当事人,受到知识产权权利人以其他方式实施的有关侵犯专利权等的警告或威胁,主动请求该权利人确认其行为不构成侵权,且以合理的方式提供了确认所需的资料和信息,该权利人在合理期限内未作答复或者拒绝确认的,也可以提起确认不侵权之诉。

2009年《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十八条:权利人向他人发出侵犯专利权的警告,被警告人或者利害关系人经书面催告权利人行使诉权,自权利人收到该书面催告之日起一个月内或者自书面催告发出之日起二个月内,权利人不撤回警告也不提起诉讼,被警告人或者利害关系人向人民法院提起请求确认其行为不侵犯专利权的诉讼的,人民法院应当受理。

  • 请求确认不侵犯专利权之诉的受理条件
  • 专利权人针对他人发出侵犯专利权的警告

专利权人针对特定的人发送侵权警告函,有人认为这是旨在干扰他人的正常经营而不是维护自己的正当权益[11],笔者认为这种观点有失公允,发送律师函相对于提起专利侵权之诉而言,不失为更经济的维权途径,根据民法中“权利之行使不得妨碍他人正当利益”的民法原则,是否构成权利滥用应当结合具体案件来进行判断,而不能将权利人的此种行为一概认为是滥用权利。

针对利害关系人未收到权利人单独的、明确的侵权警告时,是否能够主动提起确认不侵权之诉?浙江高级人民法院的高毅龙法官认为[12]:需要考量利害关系人提起诉讼的行为是否具有实质上的正当性,如果具有正当性,在符合其他条件的情况下可以提起确认不侵权诉讼。

2009年司法解释并未明确侵权警告的方式、内容,可参考台湾公平贸易委员会于2005年制定《对于事业发侵害著作权、商标权或者专利权警告案件之处理原则》,该处理原则第2条将发送警告函的方式例举为:“事业除依法律程序主张权利或排除侵害外,以警告函、敬告函、律师函、公开信、广告启事及其他足以使其自身或他事业之交易相对人或潜在交易相对人知悉之书面……[13]

有学者甚至认为2009解释以“受到侵权警告”为起诉条件不妥,存在明显漏洞,可确切表述为“当事人有确切证据证明其与权利人之间就侵权与否存在真实的纠纷”[14]

实践中,权利人提起侵权之诉后又申请撤诉后,被告可以提起确认不侵权之诉[15]

在行政机关处理阶段,能否提起确认不侵权之诉?雷艳珍认为:权利人的行政举报行为不能阻碍特定义务人提起确认不侵犯知识产权诉讼。

行政机关作出行政处罚之后,能否提起确认不侵权之诉?雷艳珍认为:确认不侵犯知识产权诉讼与行政诉讼有不同的救济功能和目的,不能以行政处罚获得救济为由剥夺原告的民事诉权。

  • 书面催告

根据2009年司法解释的规定,在受到权利人的警告后,被警告人需要书面催告权利人行使权利,这一个程序,又被称为提起确认不侵犯专利权之诉的前置条件,国内学者对此诟病很多。

09专利解释针对的案件类型是确认不侵犯专利之诉,那么著作权、商标权等其他确认不侵权之诉中是否需要适用上述前置条件呢?

    对此,最高人民法院副院长奚晓明于2010年4月全国法院知识产权审判工作座谈会上的讲话中,明确提出“对于确认不侵犯专利权以外的其他各类确认不侵犯知识产权纠纷,也应参照去年底发布的专利法司法解释第十八条规定的受理条件处理,都要坚持事先书面催告程序。[16]

  • 在合理期限内未行使权利

雷艳珍认为对自动取得类知识产权,确认不侵权诉讼制度的功能在于防止权利人滥用知识产权,适用于权利人发出侵权警告后未在合理期限内启动纠纷解决程序的情形,对于赋权类知识产权,除了上述适用情形外,还应当允许特定义务人基于消除行为侵权风险的考虑提起确认不侵权诉讼。对这种情形的受理条件为:(1)原告应当正在实施相关技术方案或者已经做好实施准备(实施行为限定为制造行为和对方法的使用行为);(2)原告已经以合理的方式(如提供样品、制造方法)向被告提供了确认其方案的信息;(3)原告请求被告确认其实施行为是否侵权;(4)被告在合理期限内未对原告的请求作出答复或拒绝确认其不侵权。

五、国外的相关做法

1、美国的做法[17]

大前提:一个案件能否受理取决于利害关系人是否具有实质争议(actual controversy)

具体到专利法的确认不侵权之诉又发展了两项判断标准(1)原告必须证明其现实的行为可能会构成侵权或者采取确切的步骤意图实现这样的行为(2)原告应当证明权利人采取明确的威胁及相关行为,从而使其可能陷入侵权诉讼产生”合理的担忧“。

合理的担忧标准成为”实质争议“原则在确认不侵犯专利权诉讼中的具体化,是美国受理确认不侵犯专利权诉讼的风向标。

美国法院在对宣告式判决的受理呈现放宽的趋势,合理担忧标准的客观性逐渐弱化,不再强调客观行为导致原告即发诉讼的预期。

2、英、澳的:不侵权宣告诉讼(non-infringement declaration)及解除无理威胁诉讼(relief from unjustified threats[18]

        A、不侵权宣告诉讼

        英国法律的不侵权宣告诉讼旨在保证投资安全和市场公平竞争,任何人均可以提起这类诉讼,也适用于知识产权。

       澳大利亚1990专利法第十一章第二部分专门规定了不侵权宣告诉讼,提起条件:(1)书面请求过权利人实施行为不侵权的书面许可(2)向权利人书面提供了实施放弃按的全部细节(3)曾提出支付权利人合理费用征询实施行为是否侵权。

        B、解除无理威胁诉讼

        英国的无理威胁诉讼仅存在于专利权和商标权领域,该诉讼制度的本意是防止无正当理由威胁第三人市场销售的行为[19]

        澳大利亚专利法第十一章第三部分规定了解除无理威胁诉讼。当行为人通过致函、宣传或其他方式威胁提起侵权程序或其他程序时,受威胁者可提起宣告其为无理威胁的申请,可申请就威胁颁布禁令,并就因遭受无理威胁所导致的损害恢复原状。

六、确认不侵犯专利权之诉的法律制度价值

    宋红波认为知识产权确认不侵权之诉的制度价值体现在如下几个方面:1.将当事人从达摩克利斯之剑的威胁下解脱出来,2.制止权利人的知识产权滥用,3.提供了一种预防性的法律救济措施4.体现了正义、公平、效率与秩序等法律制度的普世价值[20]

7、相关案例

奇瑞汽车诉赵申苓确认不侵犯专利权纠纷一案(2006)合民三初字第56号

葛跃进等与浙江久盛地板有限公司确认不侵犯专利权纠纷上诉案(2009)浙辖终字第110号

王新寅诉兆鹰公司确认不侵犯专利权纠纷案(2008)金中民三初字第165号、(2009)浙知终字第2号

西安奥克公司诉上海辉博公司确认不侵犯专利权纠纷案(2007)沪一中民五(知)初字第192号

亚东公司诉康纳公司确认不侵犯专利权纠纷案(2006)一中民初字第8603号

(2011)民提字第48号民事裁定书


[1] (2001)民三他字第4号。

[2] http://www.people.com.cn/GB/shehui/1061/1926694.html,转引自:吴让军, 知识产权确认不侵权之诉若干问题实证研究, in 中国知识产权论坛(2015)暨中国知识产权法学研究会年会2015: 中国广东广州. 第 10页.

[3] http://private11.bjsx23.host.35.com/Web_P/N_show/?PID=5626,转引自:转引自:吴让军, 知识产权确认不侵权之诉若干问题实证研究, in 中国知识产权论坛(2015)暨中国知识产权法学研究会年会2015: 中国广东广州. 第 10页.

[4] 吴让军, 知识产权确认不侵权之诉若干问题实证研究, in 中国知识产权论坛(2015)暨中国知识产权法学研究会年会2015: 中国广东广州. 第 10页.

[5] (2008)沪二中民五(知)初字第108号民事裁定书

[6] (2008)沪高民三(知)终字第159号民事判决书

[7] (2004)厦民初字第265号民事判决书

[8] (2010)一中民初字第14719号民事判决书

[9] 宋红波, 知识产权确认不侵权之诉受理制度研究——从一条司法解释说开去. 苏州科技学院学报(社会科学版), 2011(03): 第43-49页.

[10] (2004)民三他字第4号

[11] 赵蕾, 确认不侵权之诉的理论探讨及程序细化——以民事诉讼为视角的分析. 法治研究, 2011(01): 第93-98页.

[12] 高毅龙, 侵权警告的利害关系人提起确认不侵权诉讼的条件. 人民司法, 2009(16): 第44-47+1页.

[13] 郭莹与闫文军, 确认不侵犯专利权之诉的受理条件研究. 北京政法职业学院学报, 2012(02): 第47-54页.

[14] 宋红波, 知识产权确认不侵权之诉受理制度研究——从一条司法解释说开去. 苏州科技学院学报(社会科学版), 2011(03): 第43-49页.

[15] (2006)一中民初字第8603号民事判决书

[16] 吴让军, 知识产权确认不侵权之诉若干问题实证研究, in 中国知识产权论坛(2015)暨中国知识产权法学研究会年会2015: 中国广东广州. 第 10页.

[17] 雷艳珍, 确认不侵犯知识产权诉讼的受理条件, 全国法院第25届学术讨论会2013: 中国北京. 第 11页.

[18] 雷艳珍, 确认不侵犯知识产权诉讼的受理条件, 全国法院第25届学术讨论会2013: 中国北京. 第 11页.

[19] 1883年《英国专利法》第32条、1907年《英国专利法》第36条

[20] 宋红波, 知识产权确认不侵权之诉受理制度研究——从一条司法解释说开去. 苏州科技学院学报(社会科学版), 2011(03): 第43-49页.

Teambition使用教程(三):律师工时的完美利器

这是第三篇Teambition使用教程,也是最后一篇使用教程,这篇教程主要讲讲如何利用Teambion实现律师团队工时记录。

对于融冰的律师而言,随时记录律师工时所消耗的时间已经成为了一种工作常态,通过记录工作时长,我们可以评估一项律师工作的工作效率,也可以考察不同团队律师的工作表现。虽然我们现在大部分的律师工作都不是根据工时计费的,但是工时收费是未来律师职业的趋势,而Teambition自带的工时记录功能,则能很好地实现上述功能。

在Teambition里使用工时功能,需要点击项目的最上方的+号,通过弹出的菜单选择并开始工时功能。

然后你会发现项目里会有工时的菜单栏。

在一个任务完成时,我们可以添加计划工时和实际工时,一般来说,实际工时是多少,计划工时我们就填写多少。

比如我们这个测试任务就填写3个工时,然后我们点开工时的菜单栏,就可以发现统计信息如下:

当团队有多个成员时,我们就可以统计每个成员的工时表现了。

这里还有一个问题,就是工时具体怎么算,在融冰,律师工时的计算规则时,完成一项工时的具体所用时间,其中有两类工时比较特殊,一类是看卷的工作,通常我们拿到一个案件之后,都会花时间看材料,但这个看材料的时间我们是不算工时的,只有案件的书面工作以及开庭计算工时,另外一项工作就是出差,我们算单程时间+具体完成这项工作的时间,举个例子,比如我去上海出差开庭,其中开庭3个小时,在途时间单程是2个小时,那么这项工时就是5个工时。

希望以上能够帮助到您。

最高院185篇指导案例裁判要旨集【建议收藏】

指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案

案号:(2009)沪二中民二(民)终字第1508号民事判决

裁判要旨:房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定 合法有效。但是,当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时,买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息 的,买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立,其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息, 故不构成违约。

指导案例2号:吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案

案号:眉山市中级人民法院2010年7月7日作出的(2010)眉执督字第4号复函

裁判要旨:民事案件二审期间,双方当事人达成和解协议,人民法院准许撤回上诉的,该和解协议未经人民法院依法制作调解书,属于诉讼外达成的协议。一方当事人不履行和解协议,另一方当事人申请执行一审判决的,人民法院应予支持。

指导案例3号:潘玉梅、陈宁受贿案

案号:(2009)苏刑二终字第0028号刑事裁定

裁判要旨:1.国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,并与请托人以“合办”公司的名义获取“利润”,没有实际出资和参与经营管理的,以受贿论处。

2.国家工作人员明知他人有请托事项而收受其财物,视为承诺“为他人谋取利益”,是否已实际为他人谋取利益或谋取到利益,不影响受贿的认定。

3.国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,以明显低 于市场的价格向请托人购买房屋等物品的,以受贿论处,受贿数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算。

4.国 家工作人员收受财物后,因与其受贿有关联的人、事被查处,为掩饰犯罪而退还的,不影响认定受贿罪。

指导案例4号:王志才故意杀人案

案号:(2010)鲁刑四终字第2-1号刑事判决

裁判要旨:因恋爱、婚姻矛盾激化引发的故意杀人案件,被告人犯罪手段残忍,论罪应当判处死刑,但被告人具有坦白悔罪、 积极赔偿等从轻处罚情节,同时被害人亲属要求严惩的,人民法院根据案件性质、犯罪情节、危害后果和被告人的主观恶性及人身危险性,可以依法判处被告人死刑,缓期二年执行,同时决定限制减刑,以有效化解社会矛盾,促进社会和谐。

指导案例5号:鲁潍(福建)盐业进出口有限公司苏州分公司诉江苏省苏州市盐务管理局盐业行政处罚案

案号:(2009)金行初字第0027号行政判决书

裁判要旨:1.盐业管理的法律、行政法规没有设定工业盐准运证的行政许可,地方性法规或者地方政府规章不能设定工业盐准 运证这一新的行政许可。

2.盐业管理的法律、行政法规对盐业公司之外的其他企业经营盐的批发业务没有设定行政处罚,地方 政府规章不能对该行为设定行政处罚。

3.地方政府规章违反法律规定设定许可、处罚的,人民法院在行政审判中不予适用。

指导案例6号:黄泽富、何伯琼、何熠诉四川省成都市金堂工商行政管理局行政处罚案

案号:(2006)成行终字第228号行政判决

裁判要旨:行政机关做出没收较大数额涉案财产的行政处罚决定时,未告知当事人有要求举行听证的权利或者未依法举行听证的,人民法院应当依法认定该行政处罚违反法定程序。

指导案例7号:牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案

案号:(2011)民抗字第29号民事裁定书

裁判要旨:人民法院接到民事抗诉书后,经审查发现案件纠纷已经解决,当事人申请撤诉,且不损害国家利益、社会公共利益或第三人利益的,应当依法作出对抗诉案终结审查的裁定;如果已裁定再审,应当依法作出终结再审诉讼的裁定。

指导案例8号:林方清诉常熟市凯莱实业有限公司、戴小明公司解散纠纷案

案号:(2010)苏商终字第0043号民事判决

裁判要旨:公司法第一百八十三条将“公司经营管理发生严重困难”作为股东提起解散公司之诉的条件之一。判断“公司经营管理是否发生严重困难”,应从公司组织机构的运行状态进行综合分析。公司虽处于盈利状态,但其股东会机制长期失灵,内部管理有严重障碍,已陷入僵局状态,可以认定为公司经营管理发生严重困难。对于符合公司法及相关司法解释规定的其他条件的,人民法院可以依法判决公司解散。

指导案例9号:上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案

案号:(2010)沪一中民四(商)终字第1302号民事判决

裁判要旨:有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务,不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由,免除清算义务。

指导案例10号:李建军诉上海佳动力环保科技有限公司公司决议撤销纠纷案

案号:(2010)沪二中民四(商)终字第436号民事判决

裁判要旨:人民法院在审理公司决议撤销纠纷案件中应当审查:会议召集程序、表决方式是否违反法律、行政法规或者公司章程,以及决议内容是否违反公司章程。在未违反上述规定的前提下,解聘总经理职务的决议所依据的事实是否属实,理由是否成立,不属于司法审查范围。

指导案例11号:杨延虎等贪污案

案号:(2009)浙刑二终字第34号刑事裁定

裁判要旨:1.贪污罪中的“利用职务上的便利”,是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件,既包括利用本人职务上主管、管理公共财物的职务便利,也包括利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。

2.土地使用权具有财产性利益,属于刑法第三百八十二条第一款规定中的“公共财物”,可以成为贪污的对象。

指导案例12号:李飞故意杀人案

案号:(2011)黑刑三终字第63号刑事判决

裁判要旨:对于因民间矛盾引发的故意杀人案件,被告人犯罪手段残忍,且系累犯,论罪应当判处死刑,但被告人亲属主动协助公安机关将其抓捕归案,并积极赔偿的,人民法院根据案件具体情节,从尽量化解社会矛盾角度考虑,可以依法判处被告人死刑,缓期二年执行,同时决定限制减刑。

指导案例13号:王召成等非法买卖、储存危险物质案

案号:(2011)绍越刑初字第205号刑事判决

裁判要旨:1.国家严格监督管理的氰化钠等剧毒化学品,易致人中毒或者死亡,对人体、环境具有极大的毒害性和危险性,属于刑法第一百二十五条第二款规定的“毒害性”物质。2.“非法买卖”毒害性物质,是指违反法律和国家主管部门规定,未经有关主管部门批准许可,擅自购买或者出售毒害性物质的行为,并不需要兼有买进和卖出的行为。

指导案例14号:董某某、宋某某抢劫案

案号:(2011)新刑未初字第29号刑事判决

裁判要旨:对判处管制或者宣告缓刑的未成年被告人,可以根据其犯罪的具体情况以及禁止事项与所犯罪行的关联程度,对其适用“禁止令”。对于未成年人因上网诱发犯罪的,可以禁止其在一定期限内进入网吧等特定场所。

指导案例15号:徐工集团工程机械股份有限公司诉成都川交工贸有限责任公司等买卖合同纠纷案

案号:(2011)苏商终字第0107号民事判决

裁判要旨:1.关联公司的人员、业务、财务等方面交叉或混同,导致各自财产无法区分,丧失独立人格的,构成人格混同。

2. 关联公司人格混同,严重损害债权人利益的,关联公司相互之间对外部债务承担连带责任。

指导案例16号:中海发展股份有限公司货轮公司申请设立海事赔偿责任限制基金案

案号:(2009)沪高民四(海)限字第1号民事裁定

裁判要旨:1、 对于申请设立海事赔偿责任限制基金的,法院仅就申请人主体资格、事故所涉及的债权性质和申请设立基金的数额进行程序性审查。有关申请人实体上应否享有海事赔偿责任限制,以及事故所涉债权除限制性债权外是否同时存在其他非限制性债权等问题,不影响法院依法作出准予设立海事赔偿责任限制基金的裁定。

2、《中华人民共和国海商法》第二百一十条第二款规定的“从事中华人民共和国港口之间的运输的船舶”,应理解为发生海事事故航次正在从事中华人民共和国港口之间运输的船舶。

指导案例17号:张莉诉北京合力华通汽车服务有限公司买卖合同纠纷案

案号:(2008)二中民终字第00453号民事判决

裁判要旨:1.为家庭生活消费需要购买汽车,发生欺诈纠纷的,可以按照《中华人民共和国消费者权益保护法》处理。

2.汽车销售者承诺向消费者出售没有使用或维修过的新车,消费者购买后发现系使用或维修过的汽车,销售者不能证明已履行告知义务且得到消费者认可的,构成销售欺诈,消费者要求销售者按照消费者权益保护法赔偿损失的,人民法院应予支持。

指导案例18号:中兴通讯(杭州)有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案

案号:(2011)杭滨民初字第885号民事判决

裁判要旨:劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次,不等同于“不能胜任工作”,不符合单方解除劳动合同的法定条件,用人单位不能据此单方解除劳动合同。

指导案例19号:赵春明等诉烟台市福山区汽车运输公司、卫德平等机动车交通事故责任纠纷案

案号:(2010)沪二中民一(民)终字第1353号民事判决

裁判要旨:机动车所有人或者管理人将机动车号牌出借他人套牌使用,或者明知他人套牌使用其机动车号牌不予制止,套牌机动车发生交通事故造成他人损害的,机动车所有人或者管理人应当与套牌机动车所有人或者管理人承担连带责任。

指导案例20号:深圳市斯瑞曼精细化工有限公司诉深圳市坑梓自来水有限公司、深圳市康泰蓝水处理设备有限公司侵害发明专利权纠纷案

案号:(2011)民提字第259号民事判决

裁判要旨:在发明专利申请公布后至专利权授予前的临时保护期内制造、销售、进口的被诉专利侵权产品不为专利法禁止的情况下,其后续的使用、许诺销售、销售,即使未经专利权人许可,也不视为侵害专利权,但专利权人可以依法要求临时保护期内实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。

指导案例21号:内蒙古秋实房地产开发有限责任公司诉呼和浩特市人民防空办公室人防行政征收案

案号:(2010)呼行终字第16号行政判决

裁判要旨:建设单位违反人民防空法及有关规定,应当建设防空地下室而不建的,属于不履行法定义务的违法行为。建设单位应当依法缴纳防空地下室易地建设费的,不适用廉租住房和经济适用住房等保障性住房建设项目关于“免收城市基础设施配套费等各种行政事业性收费”的规定。

指导案例22号:魏永高、陈守志诉来安县人民政府收回土地使用权批复案

案号:(2012)皖行终字第14号行政裁定

裁判要旨:地方人民政府对其所属行政管理部门的请示作出的批复,一般属于内部行政行为,不可对此提起诉讼。但行政管理部门直接将该批复付诸实施并对行政相对人的权利义务产生了实际影响,行政相对人对该批复不服提起诉讼的,人民法院应当依法受理。

指导案例23号:孙银山诉南京欧尚超市有限公司江宁店买卖合同纠纷案

案号:(2012)江宁开民初字第646号民事判决

裁判要旨:消费者购买到不符合食品安全标准的食品,要求销售者或者生产者依照食品安全法规定支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准赔偿的,不论其购买时是否明知食品不符合安全标准,人民法院都应予支持。

指导案例24号:荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案

案号:(2013)锡民终字第497号民事判决

裁判要旨:交通事故的受害人没有过错,其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。

指导案例25号:华泰财产保险有限公司北京分公司诉李志贵、天安财产保险股份有限公司河北省分公司张家口支公司保险人代位求偿权纠纷案

案号:(2012)东民初字第13663号民事裁定

裁判要旨:因第三者对保险标的的损害造成保险事故,保险人向被保险人赔偿保险金后,代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利而提起诉讼的,应当根据保险人所代位的被保险人与第三者之间的法律关系,而不应当根据保险合同法律关系确定管辖法院。第三者侵害被保险人合法权益的,由侵权行为地或者被告住所地法院管辖。

指导案例26号:李健雄诉广东省交通运输厅政府信息公开案

案号:(2011)越法行初字第252号行政判决

裁判要旨:公民、法人或者其他组织通过政府公众网络系统向行政机关提交政府信息公开申请的,如该网络系统未作例外说明,则系统确认申请提交成功的日期应当视为行政机关收到政府信息公开申请之日。行政机关对于该申请的内部处理流程,不能成为行政机关延期处理的理由,逾期作出答复的,应当确认为违法。

指导案例27号:臧进泉等盗窃、诈骗案

案号:(2011)浙刑三终字第132号刑事裁定

裁判要旨:行为人利用信息网络,诱骗他人点击虚假链接而实际通过预先植入的计算机程序窃取财物构成犯罪的,以盗窃罪定罪处罚;虚构可供交易的商品或者服务,欺骗他人点击付款链接而骗取财物构成犯罪的,以诈骗罪定罪处罚。

指导案例28号:胡克金拒不支付劳动报酬案

案号:(2011)双流刑初字第544号刑事判决

裁判要旨:1.不具备用工主体资格的单位或者个人(包工头),违法用工且拒不支付劳动者报酬,数额较大,经政府有关部门责令支付仍不支付的,应当以拒不支付劳动报酬罪追究刑事责任。

2.不具备用工主体资格的单位或者个人(包工头)拒不支付劳动报酬,即使其他单位或者个人在刑事立案前为其垫付了劳动报酬的,也不影响追究该用工单位或者个人(包工头)拒不支付劳动报酬罪的刑事责任。

指导案例29号:天津中国青年旅行社诉天津国青国际 旅行社擅自使用他人企业名称纠纷案

案号:(2012)津高民三终字第3号民事判决

裁判要旨:1.对于企业长期、广泛对外使用,具有一定市场知名度、为相关公众所知悉,已实际具有商号作用的企业名称简称,可以视为企业名称予以保护。

2.擅自将他人已实际具有商号作用的企业名称简称作为商业活动中互联网竞价排名关键词,使相关公众产生混淆误认的,属于不正当竞争行为。

指导案例30号:兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司诉天津市小拇指 汽车维修服务有限公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案

案号:(2012)津高民三终字第0046号民事判决

裁判要旨:1.经营者是否具有超越法定经营范围而违反行政许可法律法规的行为,不影响其依法行使制止商标侵权和不正当竞争的民事权利。

2.反不正当竞争法并未限制经营者之间必须具有直接的竞争关系,也没有要求其从事相同行业。经营者之间具有间接竞争关系,行为人违背反不正当竞争法的规定,损害其他经营者合法权益的,也应当认定为不正当竞争行为。

指导案例31号:江苏炜伦航运股份有限公司诉米拉达 玫瑰公司船舶碰撞损害赔偿纠纷案

案号:(2010)沪海法海初字第24号民事判决

裁判要旨:航行过程中,当事船舶协商不以《1972年国际海上避碰规则》确立的规则交会,发生碰撞事故后,双方约定的内容以及当事船舶在发生碰撞事故时违反约定的情形,不应作为人民法院判定双方责任的主要依据,仍应当以前述规则为准据,在综合分析紧迫局面形成原因、当事船舶双方过错程度及处置措施恰当与否的基础上,对事故责任作出认定。

指导案例32号:张某某、金某危险驾驶案

案号:(2012)浦刑初字第4245 号刑事判决

裁判要旨:1.机动车驾驶人员出于竞技、追求刺激、斗气或者其他动机,在道路上曲折穿行、快速追赶行驶的,属于《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一规定的“追逐竞驶”。

2.追逐竞驶虽未造成人员伤亡或财产损失,但综合考虑超过限速、闯红灯、强行超车、抗拒交通执法等严重违反道路交通安全法的行为,足以威胁他人生命、财产安全的,属于危险驾驶罪中“ 情节恶劣”的情形。

指导案例33号:瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案

案号:(2012)民四终字第1号民事判决

裁判要旨:1.债务人将主要财产以明显不合理低价转让给其关联公司,关联公司在明知债务人欠债的情况下,未实际支付对价的,可以认定债务人与其关联公司恶意串通、损害债权人利益,与此相关的财产转让合同应当认定为无效。

2.《中华人民共和国合同法》第五十九条规定适用于第三人为财产所有权人的情形,在债权人对债务人享有普通债权的情况下,应当根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定,判令因无效合同取得的财产返还给原财产所有人,而不能根据第五十九条规定直接判令债务人的关联公司因“恶意串通,损害第三人利益”的合同而取得的债务人的财产返还给债权人。

指导案例34号:李晓玲、李鹏裕申请执行厦门海洋实业(集团)股份有限公司、厦门海洋实业总公司执行复议案

案号:(2012)执复字第26号执行裁定

裁判要旨:生效法律文书确定的权利人在进入执行程序前合法转让债权的,债权受让人即权利承受人可以作为申请执行人直接申请执行,无需执行法院作出变更申请执行人的裁定。

指导案例35号:广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案

案号:(2012)执复字第6号执行裁定

裁判要旨:拍卖行与买受人有关联关系,拍卖行为存在以下情形,损害与标的物相关权利人合法权益的,人民法院可以视为拍卖行与买受人恶意串通,依法裁定该拍卖无效:(1)拍卖过程中没有其他无关联关系的竞买人参与竞买,或者虽有其他竞买人参与竞买,但未进行充分竞价的;(2)拍卖标的物的评估价明显低于实际价格,仍以该评估价成交的。

指导案例36号:中投信用担保有限公司与海通证券股份有限公司等证券权益纠纷执行复议案

案号:(2010)执复字第2号执行裁定

裁判要旨:被执行人在收到执行法院执行通知之前,收到另案执行法院要求其向申请执行人的债权人直接清偿已经法院生效法律文书确认的债务的通知,并清偿债务的,执行法院不能将该部分已清偿债务纳入执行范围。

指导案例37号:上海金纬机械制造有限公司与瑞士瑞泰克公司仲裁裁决执行复议案

案号:(2009)沪高执复议字第2号执行裁定

裁判要旨:当事人向我国法院申请执行发生法律效力的涉外仲裁裁决,发现被申请执行人或者其财产在我国领域内的,我国法院即对该案具有执行管辖权。当事人申请法院强制执行的时效期间,应当自发现被申请执行人或者其财产在我国领域内之日起算。

指导案例38号:田永诉北京科技大学拒绝颁发毕业证、学位证案

案号:(1999)一中行终字第73号行政判决

裁判要旨:1.高等学校对受教育者因违反校规、校纪而拒绝颁发学历证书、学位证书,受教育者不服的,可以依法提起行政诉讼。

2.高等学校依据违背国家法律、行政法规或规章的校规、校纪,对受教育者作出退学处理等决定的,人民法院不予支持。

3.高等学校对因违反校规、校纪的受教育者作出影响其基本权利的决定时,应当允许其申辩并在决定作出后及时送达,否则视为违反法定程序。

指导案例39号:何小强诉华中科技大学拒绝授予学位案

案号:(2009)武行终字第61号行政判决

裁判要旨:1.具有学位授予权的高等学校,有权对学位申请人提出的学位授予申请进行审查并决定是否授予其学位。申请人对高等学校不授予其学位的决定不服提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。

2.高等学校依照《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》的有关规定,在学术自治范围内制定的授予学位的学术水平标准,以及据此标准作出的是否授予学位的决定,人民法院应予支持。

指导案例40号:孙立兴诉天津新技术产业园区劳动人事局工伤认定案

案号:(2005)津高行终字第0034号行政判决

裁判要旨:1.《工伤保险条例》第十四条第一项规定的“因工作原因”,是指职工受伤与其从事本职工作之间存在关联关系。2.《工伤保险条例》第十四条第一项规定的“工作场所”,是指与职工工作职责相关的场所,有多个工作场所的,还包括工作时间内职工来往于多个工作场所之间的合理区域。3.职工在从事本职工作中存在过失,不属于《工伤保险条例》第十六条规定的故意犯罪、醉酒或者吸毒、自残或者自杀情形,不影响工伤的认定。

指导案例41号:宣懿成等诉浙江省衢州市国土资源局收回国有土地使用权案

案号:(2003)柯行初字第8号行政判决

裁判要旨:行政机关作出具体行政行为时未引用具体法律条款,且在诉讼中不能证明该具体行政行为符合法律的具体规定,应当视为该具体行政行为没有法律依据,适用法律错误。

指导案例42号:朱红蔚申请无罪逮捕赔偿案

案号: (2011)法委赔字第4号国家赔偿决定

裁判要旨:1.国家机关及其工作人员行使职权时侵犯公民人身自由权,严重影响受害人正常的工作、生活,导致其精神极度痛苦,属于造成精神损害严重后果。2.赔偿义务机关支付精神损害抚慰金的数额,应当根据侵权行为的手段、场合、方式等具体情节,侵权行为造成的影响、后果,以及当地平均生活水平等综合因素确定。

指导案例43号:国泰君安证券股份有限公司海口滨海大道(天福酒店)证券营业部申请错误执行赔偿案

案号: (2011)法委赔字第3号国家赔偿决定

裁判要旨:1.赔偿请求人以人民法院具有《中华人民共和国国家赔偿法》第三十八条规定的违法侵权情形为由申请国家赔偿的,人民法院应就赔偿请求人诉称的司法行为是否违法,以及是否应当承担国家赔偿责任一并予以审查。

2.人民法院审理执行异议案件,因原执行行为所依据的当事人执行和解协议侵犯案外人合法权益,对原执行行为裁定予以撤销,并将被执行财产回复至执行之前状态的,该撤销裁定及执行回转行为不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三十八条规定的执行错误。

指导案例44号:卜新光申请刑事违法追缴赔偿案

案号:(2011)法委赔字第1号赔偿委员会决定

裁判要旨:公安机关根据人民法院生效刑事判决将判令追缴的赃物发还被害单位,并未侵犯赔偿请求人的合法权益,不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第十八条第一项规定的情形,不应承担国家赔偿责任。

指导案例45号:北京百度网讯科技有限公司诉青岛奥商网络技术有限公司等不正当竞争纠纷案

案号:(2010)鲁民三终字第5-2号民事判决

裁判要旨:从事互联网服务的经营者,在其他经营者网站的搜索结果页面强行弹出广告的行为,违反诚实信用原则和公认商业道德,妨碍其他经营者正当经营并损害其合法权益,可以依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条的原则性规定认定为不正当竞争。

指导案例46号:山东鲁锦实业有限公司诉鄄城县鲁锦工艺品有限责任公司、济宁礼之邦家纺有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷案

案号:(2009)鲁民三终字第34号民事判决

裁判要旨:判断具有地域性特点的商品通用名称,应当注意从以下方面综合分析:

(1)该名称在某一地区或领域约定俗成,长期普遍使用并为相关公众认可;

(2)该名称所指代的商品生产工艺经某一地区或领域群众长期共同劳动实践而形成;

(3)该名称所指代的商品生产原料在某一地区或领域普遍生产。

指导案例47号:意大利费列罗公司诉蒙特莎(张家港)食品有限公司、天津经济技术开发区正元行销有限公司不正当竞争纠纷案

案号:(2006)民三提字第3号民事判决

裁判要旨:1.反不正当竞争法所称的知名商品,是指在中国境内具有一定的市场知名度,为相关公众所知悉的商品。在国际上已知名的商品,我国对其特有的名称、包装、装潢的保护,仍应以其在中国境内为相关公众所知悉为必要。故认定该知名商品,应当结合该商品在中国境内的销售时间、销售区域、销售额和销售对象,进行宣传的持续时间、程度和地域范围,作为知名商品受保护的情况等因素,并适当考虑该商品在国外已知名的情况,进行综合判断。

2.反不正当竞争法所保护的知名商品特有的包装、装潢,是指能够区别商品来源的盛装或者保护商品的容器等包装,以及在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合所构成的装潢。

3.对他人能够区别商品来源的知名商品特有的包装、装潢,进行足以引起市场混淆、误认的全面模仿,属于不正当竞争行为。

指导案例48号:北京精雕科技有限公司诉上海奈凯电子科技有限公司侵害计算机软件著作权纠纷案

案号:(2006)沪高民三(知)终字第110号民事判决

裁判要旨:计算机软件著作权人为实现软件与机器的捆绑销售,将软件运行的输出数据设定为特定文件格式,以限制其他竞争者的机器读取以该特定文件格式保存的数据,从而将其在软件上的竞争优势扩展到机器,不属于著作权法所规定的著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施。他人研发软件读取其设定的特定文件格式的,不构成侵害计算机软件著作权。

指导案例49号:石鸿林诉泰州华仁电子资讯有限公司侵害计算机软件著作权纠纷案

案号:(2007)苏民三终字第0018号民事判决

裁判要旨:在被告拒绝提供被控侵权软件的源程序或者目标程序,且由于技术上的限制,无法从被控侵权产品中直接读出目标程序的情形下,如果原、被告软件在设计缺陷方面基本相同,而被告又无正当理由拒绝提供其软件源程序或者目标程序以供直接比对,则考虑到原告的客观举证难度,可以判定原、被告计算机软件构成实质性相同,由被告承担侵权责任。

指导案例50号:李某、郭某阳诉郭某和、童某某继承纠纷案

裁判要旨:1.夫妻关系存续期间,双方一致同意利用他人的精子进行人工授精并使女方受孕后,男方反悔,而女方坚持生出该子女的,不论该子女是否在夫妻关系存续期间出生,都应视为夫妻双方的婚生子女。

2.如果夫妻一方所订立的遗嘱中没有为胎儿保留遗产份额,因违反《中华人民共和国继承法》第十九条规定,该部分遗嘱内容无效。分割遗产时,应当依照《中华人民共和国继承法》第二十八条规定,为胎儿保留继承份额。

指导案例51号:阿卜杜勒·瓦希德诉中国东方航空股份有限公司航空旅客运输合同纠纷

案号:(2006)沪一中民一(民)终字第609号民事判决

裁判要旨:1.对航空旅客运输实际承运人提起的诉讼,可以选择对实际承运人或缔约承运人提起诉讼,也可以同时对实际承运人和缔约承运人提起诉讼。被诉承运人申请追加另一方承运人参加诉讼的,法院可以根据案件的实际情况决定是否准许。

2.当不可抗力造成航班延误,致使航空公司不能将换乘其他航班的旅客按时运抵目的地时,航空公司有义务及时向换乘的旅客明确告知到达目的地后是否提供转签服务,以及在不能提供转签服务时旅客如何办理旅行手续。航空公司未履行该项义务,给换乘旅客造成损失的,应当承担赔偿责任。3.航空公司在打折机票上注明“不得退票,不得转签”,只是限制购买打折机票的旅客由于自身原因而不得退票和转签,不能据此剥夺旅客在支付票款后享有的乘坐航班按时抵达目的地的权利。

指导案例52号:海南丰海粮油工业有限公司诉中国人民财产保险股份有限公司海南省分公司海上货物运输保险合同纠纷案

案号:(2003)民四提字第5号民事判决

裁判要旨:海上货物运输保险合同中的“一切险”,除包括平安险和水渍险的各项责任外,还包括被保险货物在运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。在被保险人不存在故意或者过失的情况下,由于相关保险合同中除外责任条款所列明情形之外的其他原因,造成被保险货物损失的,可以认定属于导致被保险货物损失的“外来原因”,保险人应当承担运输途中由该外来原因所致的一切损失。

指导案例53号:福建海峡银行股份有限公司福州五一支行诉 长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同纠纷案

案号:(2013)闽民终字第870号民事判决

裁判要旨:1.特许经营权的收益权可以质押,并可作为应收账款进行出质登记。

2.特许经营权的收益权依其性质不宜折价、拍卖或变卖,质权人主张优先受偿权的,人民法院可以判令出质债权的债务人将收益权的应收账款优先支付质权人。

指导案例54号:中国农业发展银行安徽省分行诉 张大标、安徽长江融资担保集团有限公司执行异议之诉纠纷案

案号:(2013)皖民二终字第00261号民事判决

裁判要旨:当事人依约为出质的金钱开立保证金专门账户,且质权人取得对该专门账户的占有控制权,符合金钱特定化和移交占有的要求,即使该账户内资金余额发生浮动,也不影响该金钱质权的设立。

指导案例55号:柏万清诉成都难寻物品营销服务中心等侵害实用新型专利权纠纷案

案号:(2011)川民终字第391号民事判决

裁判要旨:专利权的保护范围应当清楚,如果实用新型专利权的权利要求书的表述存在明显瑕疵,结合涉案专利说明书、附图、本领域的公知常识及相关现有技术等,不能确定权利要求中技术术语的具体含义而导致专利权的保护范围明显不清,则因无法将其与被诉侵权技术方案进行有实质意义的侵权对比,从而不能认定被诉侵权技术方案构成侵权。

指导案例56号:韩凤彬诉内蒙古九郡药业有限责任公司等产品责任纠纷管辖权异议案

案号:(2011)民提字第117号民事裁定

裁判要旨:当事人在一审提交答辩状期间未提出管辖异议,在二审或者再审发回重审时提出管辖异议的,人民法院不予审查。

指导案例57号:温州银行股份有限公司宁波分行诉浙江创菱电器有限公司等金融借款合同纠纷案

案号:(2014)浙甬商终字第369号民事判决

裁判要旨:在有数份最高额担保合同情形下,具体贷款合同中选择性列明部分最高额担保合同,如债务发生在最高额担保合同约定的决算期内,且债权人未明示放弃担保权利,未列明的最高额担保合同的担保人也应当在最高债权限额内承担担保责任。

指导案例58号:成都同德福合川桃片有限公司诉重庆市合川区同德福桃片有限公司、余晓华侵害商标权及不正当竞争纠纷案

案号:(2013)渝高法民终字00292号民事判决

裁判要旨:1.与“老字号”无历史渊源的个人或企业将“老字号”或与其近似的字号注册为商标后,以“老字号”的历史进行宣传的,应认定为虚假宣传,构成不正当竞争。

  2.与“老字号”具有历史渊源的个人或企业在未违反诚实信用原则的前提下,将“老字号”注册为个体工商户字号或企业名称,未引人误认且未突出使用该字号的,不构成不正当竞争或侵犯注册商标专用权。

指导案例59号:戴世华诉济南市公安消防支队消防验收纠纷案

案号:(2012)济行终字第223号行政裁定

裁判要旨:建设工程消防验收备案结果通知含有消防竣工验收是否合格的评定,具有行政确认的性质,当事人对公安机关消防机构的消防验收备案结果通知行为提起行政诉讼的,人民法院应当依法予以受理。

指导案例60号:盐城市奥康食品有限公司东台分公司诉盐城市东台工商行政管理局工商行政处罚案

案号:(2013)盐行终字第0032号行政判决

裁判要旨:1.食品经营者在食品标签、食品说明书上特别强调添加、含有一种或多种有价值、有特性的配料、成分,应标示所强调配料、成分的添加量或含量,未标示的,属于违反《中华人民共和国食品安全法》的行为,工商行政管理部门依法对其实施行政处罚的,人民法院应予支持。

2.所谓“强调”,是指通过名称、色差、字体、字号、图形、排列顺序、文字说明、同一内容反复出现或多个内容都指向同一事物等形式进行着重标识。所谓“有价值、有特性的配料”,是指不同于一般配料的特殊配料,对人体有较高的营养作用,其市场价格、营养成分往往高于其他配料。

指导案例61号:马乐利用未公开信息交易案

案号:(2015)刑抗字第1号刑事判决

裁判要旨:刑法第一百八十条第四款规定的利用未公开信息交易罪援引法定刑的情形,应当是对第一款内幕交易、泄露内幕信息罪全部法定刑的引用,即利用未公开信息交易罪应有“情节严重”“情节特别严重”两种情形和两个量刑档次。

指导案例62号:王新明合同诈骗案

案号:(2013)一中刑终字第4134号刑事裁定

裁判要旨:在数额犯中,犯罪既遂部分与未遂部分分别对应不同法定刑幅度的,应当先决定对未遂部分是否减轻处罚,确定未遂部分对应的法定刑幅度,再与既遂部分对应的法定刑幅度进行比较,选择适用处罚较重的法定刑幅度,并酌情从重处罚;二者在同一量刑幅度的,以犯罪既遂酌情从重处罚。

指导案例63号:徐加富强制医疗案

案号:(2013)武侯刑强初字第1号强制医疗决定书

裁判要旨:审理强制医疗案件,对被申请人或者被告人是否“有继续危害社会可能”,应当综合被申请人或者被告人所患精神病的种类、症状,案件审理时其病情是否已经好转,以及其家属或者监护人有无严加看管和自行送医治疗的意愿和能力等情况予以判定。必要时,可以委托相关机构或者专家进行评估。

指导案例64号:刘超捷诉中国移动通信集团江苏有限公司徐州分公司电信服务合同纠纷案

案号:(2011)泉商初字第240号民事判决

裁判要旨:1.经营者在格式合同中未明确规定对某项商品或服务的限制条件,且未能证明在订立合同时已将该限制条件明确告知消费者并获得消费者同意的,该限制条件对消费者不产生效力。

2.电信服务企业在订立合同时未向消费者告知某项服务设定了有效期限限制,在合同履行中又以该项服务超过有效期限为由限制或停止对消费者服务的,构成违约,应当承担违约责任。

指导案例65号:上海市虹口区久乐大厦小区业主大会诉上海环亚实业总公司业主共有权纠纷案

案号:(2011)沪二中民二(民)终字第1908号民事判决

裁判要旨:专项维修资金是专门用于物业共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造的资金,属于全体业主共有。缴纳专项维修资金是业主为维护建筑物的长期安全使用而应承担的一项法定义务。业主拒绝缴纳专项维修资金,并以诉讼时效提出抗辩的,人民法院不予支持。

指导案例66号:雷某某诉宋某某离婚纠纷案

案号:(2015)三中民终字第08205号民事判决

裁判要旨:一方在离婚诉讼期间或离婚诉讼前,隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,离婚分割夫妻共同财产时,依照《中华人民共和国婚姻法》第四十七条的规定可以少分或不分财产。

指导案例67号:汤长龙诉周士海股权转让纠纷案

案号:(2015)民申字第2532号民事裁定

裁判要旨:有限责任公司的股权分期支付转让款中发生股权受让人延迟或者拒付等违约情形,股权转让人要求解除双方签订的股权转让合同的,不适用《中华人民共和国合同法》第一百六十七条关于分期付款买卖中出卖人在买受人未支付到期价款的金额达到合同全部价款的五分之一时即可解除合同的规定。

指导案例68号:上海欧宝生物科技有限公司诉辽宁特莱维置业发展有限公司企业借贷纠纷案

案号:(2015)民二终字第324号民事判决

裁判要旨:人民法院审理民事案件中发现存在虚假诉讼可能时,应当依职权调取相关证据,详细询问当事人,全面严格审查诉讼请求与相关证据之间是否存在矛盾,以及当事人诉讼中言行是否违背常理。经综合审查判断,当事人存在虚构事实、恶意串通、规避法律或国家政策以谋取非法利益,进行虚假民事诉讼情形的,应当依法予以制裁。

指导案例69号:王明德诉乐山市人力资源和社会保障局工伤认定案

案号:(2013)乐中行初字第36号判决

裁判要旨:当事人认为行政机关作出的程序性行政行为侵犯其人身权、财产权等合法权益,对其权利义务产生明显的实际影响,且无法通过提起针对相关的实体性行政行为的诉讼获得救济,而对该程序性行政行为提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。

指导案例70号:北京阳光一佰生物技术开发有限公司、习文有等生产、销售有毒、有害食品案

案号:(2014)扬刑二终字第0032号刑事裁定

裁判要旨:行为人在食品生产经营中添加的虽然不是国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》和《保健食品中可能非法添加的物质名单》中的物质,但如果该物质与上述名单中所列物质具有同等属性,并且根据检验报告和专家意见等相关材料能够确定该物质对人体具有同等危害的,应当认定为《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定的“有毒、有害的非食品原料”。

指导案例71号:毛建文拒不执行判决、裁定案

案号:(2014)温平刑初字第314号刑事判决

裁判要旨:有能力执行而拒不执行判决、裁定的时间从判决、裁定发生法律效力时起算。具有执行内容的判决、裁定发生法律效力后,负有执行义务的人有隐藏、转移、故意毁损财产等拒不执行行为,致使判决、裁定无法执行,情节严重的,应当以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚。

指导案例72号:汤龙、刘新龙、马忠太、王洪刚诉新疆鄂尔多斯彦海房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案

案号:(2015)民一终字第180号民事判决

裁判要旨:借款合同双方当事人经协商一致,终止借款合同关系,建立商品房买卖合同关系,将借款本金及利息转化为已付购房款并经对账清算的,不属于《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定禁止的情形,该商品房买卖合同的订立目的,亦不属于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定的“作为民间借贷合同的担保”。在不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定情形的情况下,该商品房买卖合同具有法律效力。但对转化为已付购房款的借款本金及利息数额,人民法院应当结合借款合同等证据予以审查,以防止当事人将超出法律规定保护限额的高额利息转化为已付购房款。

指导案例73号:通州建总集团有限公司诉安徽天宇化工有限公司别除权纠纷案

案号:(2014)皖民一终字第00054号民事判决

裁判要旨:符合《中华人民共和国破产法》第十八条规定的情形,建设工程施工合同视为解除的,承包人行使优先受偿权的期限应自合同解除之日起计算。

指导案例74号:中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司诉江苏镇江安装集团有限公司保险人代位求偿权纠纷案

案号:(2012)苏商再提字第0035号民事判决

裁判要旨:因第三者的违约行为给被保险人的保险标的造成损害的,可以认定为属于《中华人民共和国保险法》第六十条第一款规定的“第三者对保险标的的损害”的情形。保险人由此依法向第三者行使代位求偿权的,人民法院应予支持。

指导案例75号:中国生物多样性保护与绿色发展基金会诉宁夏瑞泰科技股份有限公司环境污染公益诉讼案

案号:(2015)民申字第3377号民事裁定

裁判要旨:1.社会组织的章程虽未载明维护环境公共利益,但工作内容属于保护环境要素及生态系统的,应认定符合《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第四条关于“社会组织章程确定的宗旨和主要业务范围是维护社会公共利益”的规定。

2.《解释》第四条规定的“环境保护公益活动”,既包括直接改善生态环境的行为,也包括与环境保护相关的有利于完善环境治理体系、提高环境治理能力、促进全社会形成环境保护广泛共识的活动。

3.社会组织起诉的事项与其宗旨和业务范围具有对应关系,或者与其所保护的环境要素及生态系统具有一定联系的,应认定符合《解释》第四条关于“与其宗旨和业务范围具有关联性”的规定。

 指导案例76号:萍乡市亚鹏房地产开发有限公司诉萍乡市国土资源局不履行行政协议案

案号:(2014)萍行终字第10号行政判决

裁判要旨:行政机关在职权范围内对行政协议约定的条款进行的解释,对协议双方具有法律约束力,人民法院经过审查,根据实际情况,可以作为审查行政协议的依据。

指导案例77号:罗镕荣诉吉安市物价局物价行政处理案

案号:(2012)吉行初字第13号判决

裁判要旨:1.行政机关对与举报人有利害关系的举报仅作出告知性答复,未按法律规定对举报进行处理,不属于《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第一条第六项规定的“对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为”,因而具有可诉性,属于人民法院行政诉讼的受案范围。

  2.举报人就其自身合法权益受侵害向行政机关进行举报的,与行政机关的举报处理行为具有法律上的利害关系,具备行政诉讼原告主体资格。

指导案例78号:北京奇虎科技有限公司诉腾讯科技(深圳)有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司滥用市场支配地位纠纷案

案号:(2013)民三终字第4号民事判决

裁判要旨:1.在反垄断案件的审理中,界定相关市场通常是重要的分析步骤。但是,能否明确界定相关市场取决于案件具体情况。在滥用市场支配地位的案件中,界定相关市场是评估经营者的市场力量及被诉垄断行为对竞争影响的工具,其本身并非目的。如果通过排除或者妨碍竞争的直接证据,能够对经营者的市场地位及被诉垄断行为的市场影响进行评估,则不需要在每一个滥用市场支配地位的案件中,都明确而清楚地界定相关市场。

2.假定垄断者测试(HMT)是普遍适用的界定相关市场的分析思路。在实际运用时,假定垄断者测试可以通过价格上涨(SSNIP)或质量下降(SSNDQ)等方法进行。互联网即时通信服务的免费特征使用户具有较高的价格敏感度,采用价格上涨的测试方法将导致相关市场界定过宽,应当采用质量下降的假定垄断者测试进行定性分析。

3.基于互联网即时通信服务低成本、高覆盖的特点,在界定其相关地域市场时,应当根据多数需求者选择商品的实际区域、法律法规的规定、境外竞争者的现状及进入相关地域市场的及时性等因素,进行综合评估。

4.在互联网领域中,市场份额只是判断市场支配地位的一项比较粗糙且可能具有误导性的指标,其在认定市场支配力方面的地位和作用必须根据案件具体情况确定。

指导案例79号:吴小秦诉陕西广电网络传媒(集团)股份有限公司捆绑交易纠纷案

案号:(2016)最高法民再98号民事判决

裁判要旨:1.作为特定区域内唯一合法经营有线电视传输业务的经营者及电视节目集中播控者,在市场准入、市场份额、经营地位、经营规模等各要素上均具有优势,可以认定该经营者占有市场支配地位。

2.经营者利用市场支配地位,将数字电视基本收视维护费和数字电视付费节目费捆绑在一起向消费者收取,侵害了消费者的消费选择权,不利于其他服务提供者进入数字电视服务市场。经营者即使存在两项服务分别收费的例外情形,也不足以否认其构成反垄断法所禁止的搭售。

指导案例80号:洪福远、邓春香诉贵州五福坊食品有限公司、贵州今彩民族文化研发有限公司著作权侵权纠纷案

案号:(2015)筑知民初字第17号民事判决

裁判要旨:民间文学艺术衍生作品的表达系独立完成且有创作性的部分,符合著作权法保护的作品特征的,应当认定作者对其独创性部分享有著作权。

指导案例81号:张晓燕诉雷献和、赵琪、山东爱书人音像图书有限公司著作权侵权纠纷案

案号:(2013)民申字第1049号民事裁定

裁判要旨:1.根据同一历史题材创作的作品中的题材主线、整体线索脉络,是社会共同财富,属于思想范畴,不能为个别人垄断,任何人都有权对此类题材加以利用并创作作品。

2.判断作品是否构成侵权,应当从被诉侵权作品作者是否接触过权利人作品、被诉侵权作品与权利人作品之间是否构成实质相似等方面进行。在判断是否构成实质相似时,应比较作者在作品表达中的取舍、选择、安排、设计等是否相同或相似,不应从思想、情感、创意、对象等方面进行比较。

3.按照著作权法保护作品的规定,人民法院应保护作者具有独创性的表达,即思想或情感的表现形式。对创意、素材、公有领域信息、创作形式、必要场景,以及具有唯一性或有限性的表达形式,则不予保护。

指导案例82号:王碎永诉深圳歌力思服饰股份有限公司、杭州银泰世纪百货有限公司侵害商标权纠纷案

案号:(2014)民提字第24号判决

裁判要旨:当事人违反诚实信用原则,损害他人合法权益,扰乱市场正当竞争秩序,恶意取得、行使商标权并主张他人侵权的,人民法院应当以构成权利滥用为由,判决对其诉讼请求不予支持。

指导案例83号:威海嘉易烤生活家电有限公司诉永康市金仕德工贸有限公司、浙江天猫网络有限公司侵害发明专利权纠纷案

案号:(2015)浙金知民初字第148号民事判决

裁判要旨: 1.网络用户利用网络服务实施侵权行为,被侵权人依据侵权责任法向网络服务提供者所发出的要求其采取必要措施的通知,包含被侵权人身份情况、权属凭证、侵权人网络地址、侵权事实初步证据等内容的,即属有效通知。网络服务提供者自行设定的投诉规则,不得影响权利人依法维护其自身合法权利。

2.侵权责任法第三十六条第二款所规定的网络服务提供者接到通知后所应采取的必要措施包括但并不限于删除、屏蔽、断开链接。“必要措施”应遵循审慎、合理的原则,根据所侵害权利的性质、侵权的具体情形和技术条件等来加以综合确定。

指导案例84号:礼来公司诉常州华生制药有限公司侵害发明专利权纠纷案

案号:(2015)民三终字第1号民事判决

裁判要旨:1.药品制备方法专利侵权纠纷中,在无其他相反证据情形下,应当推定被诉侵权药品在药监部门的备案工艺为其实际制备工艺;有证据证明被诉侵权药品备案工艺不真实的,应当充分审查被诉侵权药品的技术来源、生产规程、批生产记录、备案文件等证据,依法确定被诉侵权药品的实际制备工艺。

2.对于被诉侵权药品制备工艺等复杂的技术事实,可以综合运用技术调查官、专家辅助人、司法鉴定以及科技专家咨询等多种途径进行查明。

指导案例85号:高仪股份公司诉浙江健龙卫浴有限公司侵害外观设计专利权纠纷案

案号:(2013)浙知终字第255号民事判决

裁判要旨: 1.授权外观设计的设计特征体现了其不同于现有设计的创新内容,也体现了设计人对现有设计的创造性贡献。如果被诉侵权设计未包含授权外观设计区别于现有设计的全部设计特征,一般可以推定被诉侵权设计与授权外观设计不近似。

2.对设计特征的认定,应当由专利权人对其所主张的设计特征进行举证。人民法院在听取各方当事人质证意见基础上,对证据进行充分审查,依法确定授权外观设计的设计特征。

3.对功能性设计特征的认定,取决于外观设计产品的一般消费者看来该设计是否仅仅由特定功能所决定,而不需要考虑该设计是否具有美感。功能性设计特征对于外观设计的整体视觉效果不具有显著影响。功能性与装饰性兼具的设计特征对整体视觉效果的影响需要考虑其装饰性的强弱,装饰性越强,对整体视觉效果的影响越大,反之则越小。

指导案例86号:天津天隆种业科技有限公司与江苏徐农种业科技有限公司侵害植物新品种权纠纷案

案号:(2011)苏知民终字第0194号、(2012)苏知民终字第0055号民事判决

裁判要旨:分别持有植物新品种父本与母本的双方当事人,因不能达成相互授权许可协议,导致植物新品种不能继续生产,损害双方各自利益,也不符合合作育种的目的。为维护社会公共利益,保障国家粮食安全,促进植物新品种转化实施,确保已广为种植的新品种继续生产,在衡量父本与母本对植物新品种生产具有基本相同价值基础上,人民法院可以直接判令双方当事人相互授权许可并相互免除相应的许可费。

指导案例87号:郭明升、郭明锋、孙淑标假冒注册商标案

案号:(2015)宿中知刑初字第0004号刑事判决

裁判要旨:假冒注册商标犯罪的非法经营数额、违法所得数额,应当综合被告人供述、证人证言、被害人陈述、网络销售电子数据、被告人银行账户往来记录、送货单、快递公司电脑系统记录、被告人等所作记账等证据认定。被告人辩解称网络销售记录存在刷信誉的不真实交易,但无证据证实的,对其辩解不予采纳。

指导案例88号:张道文、陶仁等诉四川省简阳市人民政府侵犯客运人力三轮车经营权案

案号:(2016)最高法行再81号行政判决

裁判要旨:1. 行政许可具有法定期限,行政机关在作出行政许可时,应当明确告知行政许可的期限,行政相对人也有权利知道行政许可的期限。
2. 行政相对人仅以行政机关未告知期限为由,主张行政许可没有期限限制的,人民法院不予支持。
3. 行政机关在作出行政许可时没有告知期限,事后以期限届满为由终止行政相对人行政许可权益的,属于行政程序违法,人民法院应当依法判决撤销被诉行政行为。但如果判决撤销被诉行政行为,将会给社会公共利益和行政管理秩序带来明显不利影响的,人民法院应当判决确认被诉行政行为违法。

指导案例89号:“北雁云依”诉济南市公安局历下区分局燕山派出所公安行政登记案

案号:(2010)历行初字第4号行政判决

裁判要旨:公民选取或创设姓氏应当符合中华传统文化和伦理观念。仅凭个人喜好和愿望在父姓、母姓之外选取其他姓氏或者创设新的姓氏,不属于《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国民法通则〉第九十九条第一款、〈中华人民共和国婚姻法〉第二十二条的解释》第二款第三项规定的“有不违反公序良俗的其他正当理由”。

指导案例90号:贝汇丰诉海宁市公安局交通警察大队道路交通管理行政处罚案

案号:(2015)浙嘉行终字第52号行政判决

裁判要旨:礼让行人是文明安全驾驶的基本要求。机动车驾驶人驾驶车辆行经人行横道,遇行人正在人行横道通行或者停留时,应当主动停车让行,除非行人明确示意机动车先通过。公安机关交通管理部门对不礼让行人的机动车驾驶人依法作出行政处罚的,人民法院应予支持。

指导案例91号:沙明保等诉马鞍山市花山区人民政府房屋强制拆除行政赔偿案

案号:(2015)皖行赔终字第00011号行政赔偿判决

裁判要旨:在房屋强制拆除引发的行政赔偿案件中,原告提供了初步证据,但因行政机关的原因导致原告无法对房屋内物品损失举证,行政机关亦因未依法进行财产登记、公证等措施无法对房屋内物品损失举证的,人民法院对原告未超出市场价值的符合生活常理的房屋内物品的赔偿请求,应当予以支持。

指导案例92号:莱州市金海种业有限公司诉张掖市富凯农业科技有限责任公司侵犯植物新品种权纠纷案

案号:(2013)甘民三终字第63号民事判决

裁判要旨:依据中华人民共和国农业行业标准《玉米品种鉴定DNA指纹方法》NY/T1432-2007 检测及判定标准的规定,品种间差异位点数等于1,判定为近似品种;品种间差异位点数大于等于2,判定为不同品种。品种间差异位点数等于1,不足以认定不是同一品种。对差异位点数在两个以下的,应当综合其他因素判定是否为不同品种,如可采取扩大检测位点进行加测,以及提交审定样品进行测定等,举证责任由被诉侵权一方承担。

指导案例93号:于欢故意伤害案

案号:(2017)鲁刑终151号刑事附带民事判决

裁判要旨:1.对正在进行的非法限制他人人身自由的行为,应当认定为刑法第二十条第一款规定的“不法侵害”,可以进行正当防卫。
2.对非法限制他人人身自由并伴有侮辱、轻微殴打的行为,不应当认定为刑法第二十条第三款规定的“严重危及人身安全的暴力犯罪”。
3.判断防卫是否过当,应当综合考虑不法侵害的性质、手段、强度、危害程度,以及防卫行为的性质、时机、手段、强度、所处环境和损害后果等情节。对非法限制他人人身自由并伴有侮辱、轻微殴打,且并不十分紧迫的不法侵害,进行防卫致人死亡重伤的,应当认定为刑法第二十条第二款规定的“明显超过必要限度造成重大损害”。
4.防卫过当案件,如系因被害人实施严重贬损他人人格尊严或者亵渎人伦的不法侵害引发的,量刑时对此应予充分考虑,以确保司法裁判既经得起法律检验,也符合社会公平正义观念。

指导案例94号:重庆市涪陵志大物业管理有限公司诉重庆市涪陵区人力资源和社会保障局劳动和社会保障行政确认案

案号:(2013)涪法行初字第00077号行政判决

裁判要旨:职工见义勇为,为制止违法犯罪行为而受到伤害的,属于《工伤保险条例》第十五条第一款第二项规定的为维护公共利益受到伤害的情形,应当视同工伤

指导案例95号:中国工商银行股份有限公司宣城龙首支行诉宣城柏冠贸易有限公司、江苏凯盛置业有限公司等金融借款合同纠纷案

案号:(2014)皖民二终字第00395号民事判决

裁判要旨:当事人另行达成协议将最高额抵押权设立前已经存在的债权转入该最高额抵押担保的债权范围,只要转入的债权数额仍在该最高额抵押担保的最高债权额限度内,即使未对该最高额抵押权办理变更登记手续,该最高额抵押权的效力仍然及于被转入的债权,但不得对第三人产生不利影响。

指导案例96号:宋文军诉西安市大华餐饮有限公司股东资格确认纠纷案

案号:(2014)陕民二申字第00215号民事裁定

裁判要旨:国有企业改制为有限责任公司,其初始章程对股权转让进行限制,明确约定公司回购条款,只要不违反公司法等法律强制性规定,可认定为有效。有限责任公司按照初始章程约定,支付合理对价回购股东股权,且通过转让给其他股东等方式进行合理处置的,人民法院应予支持。

指导案例97号王力军非法经营再审改判无罪案

案号:(2017)内08刑再1号

裁判要旨:1.对于刑法第二百二十五条第四项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”的适用,应当根据相关行为是否具有与刑法第二百二十五条前三项规定的非法经营行为相当的社会危害性、刑事违法性和刑事处罚必要性进行判断。

  2.判断违反行政管理有关规定的经营行为是否构成非法经营罪,应当考虑该经营行为是否属于严重扰乱市场秩序。对于虽然违反行政管理有关规定,但尚未严重扰乱市场秩序的经营行为,不应当认定为非法经营罪。

指导案例98号张庆福、张殿凯诉朱振彪生命权纠纷案

案号:(2018)冀02民终2730号

裁判要旨:行为人非因法定职责、法定义务或约定义务,为保护国家、社会公共利益或者他人的人身、财产安全,实施阻止不法侵害者逃逸的行为,人民法院可以认定为见义勇为。

指导案例99号葛长生诉洪振快名誉权、荣誉权纠纷案

案号:(2016)京02民终6272号

裁判要旨:1.对侵害英雄烈士名誉、荣誉等行为,英雄烈士的近亲属依法向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理。

  2.英雄烈士事迹和精神是中华民族的共同历史记忆和社会主义核心价值观的重要体现,英雄烈士的名誉、荣誉等受法律保护。人民法院审理侵害英雄烈士名誉、荣誉等案件,不仅要依法保护相关个人权益,还应发挥司法彰显公共价值功能,维护社会公共利益。

  3.任何组织和个人以细节考据、观点争鸣等名义对英雄烈士的事迹和精神进行污蔑和贬损,属于歪曲、丑化、亵渎、否定英雄烈士事迹和精神的行为,应当依法承担法律责任。

指导案例100号:山东登海先锋种业有限公司诉陕西农丰种业有限责任公司、山西大丰种业有限公司侵害植物新品种权纠纷案

案号:(2015)民申字第2633号

裁判要旨:判断被诉侵权繁殖材料的特征特性与授权品种的特征特性相同是认定构成侵害植物新品种权的前提。当DNA指纹鉴定意见为两者相同或相近似时,被诉侵权方提交DUS测试报告证明通过田间种植,被控侵权品种与授权品种对比具有特异性,应当认定不构成侵害植物新品种权。

指导案例101号:罗元昌诉重庆市彭水苗族土家族自治县地方海事处政府信息公开案

案号:(2015)渝四中法行终字第00050号

裁判要旨:在政府信息公开案件中,被告以政府信息不存在为由答复原告的,人民法院应审查被告是否已经尽到充分合理的查找、检索义务。原告提交了该政府信息系由被告制作或者保存的相关线索等初步证据后,若被告不能提供相反证据,并举证证明已尽到充分合理的查找、检索义务的,人民法院不予支持被告有关政府信息不存在的主张。

指导案例102号:付宣豪、黄子超破坏计算机信息系统案

案号:(2015)浦刑初字第1460号

裁判要旨:1.通过修改路由器、浏览器设置、锁定主页或者弹出新窗口等技术手段,强制网络用户访问指定网站的“DNS劫持”行为,属于破坏计算机信息系统,后果严重的,构成破坏计算机信息系统罪。

  2.对于“DNS劫持”,应当根据造成不能正常运行的计算机信息系统数量、相关计算机信息系统不能正常运行的时间,以及所造成的损失或者影响等,认定其是“后果严重”还是“后果特别严重”。

指导案例103号徐强破坏计算机信息系统案

案号:(2016)湘01刑终58号

裁判要旨:企业的机械远程监控系统属于计算机信息系统。违反国家规定,对企业的机械远程监控系统功能进行破坏,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,构成破坏计算机信息系统罪。

指导案例104号李森、何利民、张锋勃等人破坏计算机信息系统案

案号:(2016)陕01刑初233号

裁判要旨:环境质量监测系统属于计算机信息系统。用棉纱等物品堵塞环境质量监测采样设备,干扰采样,致使监测数据严重失真的,构成破坏计算机信息系统罪。

指导案例105号洪小强、洪礼沃、洪清泉、李志荣开设赌场案

案号:(2016)赣0702刑初367号

裁判要旨:以营利为目的,通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客,根据竞猜游戏网站的开奖结果等方式进行赌博,设定赌博规则,利用微信群进行控制管理,在一段时间内持续组织网络赌博活动的,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。

指导案例106号谢检军、高垒、高尔樵、杨泽彬开设赌场案

案号:(2016)浙01刑终1143号

裁判要旨:以营利为目的,通过邀请人员加入微信群,利用微信群进行控制管理,以抢红包方式进行赌博,在一段时间内持续组织赌博活动的行为,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。

指导案例107号中化国际(新加坡)有限公司诉蒂森克虏伯冶金产品有限责任公司国际货物买卖合同纠纷案

案号:(2013)民四终字第35号

裁判要旨:1.国际货物买卖合同的当事各方所在国为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国,应优先适用公约的规定,公约没有规定的内容,适用合同中约定适用的法律。国际货物买卖合同中当事人明确排除适用《联合国国际货物销售合同公约》的,则不应适用该公约。

  2.在国际货物买卖合同中,卖方交付的货物虽然存在缺陷,但只要买方经过合理努力就能使用货物或转售货物,不应视为构成《联合国国际货物销售合同公约》规定的根本违约的情形。

指导案例108号浙江隆达不锈钢有限公司诉A.P.穆勒-马士基有限公司海上货物运输合同纠纷案

案号:(2017)最高法民再412号

裁判要旨:在海上货物运输合同中,依据合同法第三百零八条的规定,承运人将货物交付收货人之前,托运人享有要求变更运输合同的权利,但双方当事人仍要遵循合同法第五条规定的公平原则确定各方的权利和义务。托运人行使此项权利时,承运人也可相应行使一定的抗辩权。如果变更海上货物运输合同难以实现或者将严重影响承运人正常营运,承运人可以拒绝托运人改港或者退运的请求,但应当及时通知托运人不能变更的原因。

指导案例109号:安徽省外经建设(集团)有限公司诉东方置业房地产有限公司保函欺诈纠纷案

案号:(2017)最高法民再134号

裁判要旨:1.认定构成独立保函欺诈需对基础交易进行审查时,应坚持有限及必要原则,审查范围应限于受益人是否明知基础合同的相对人并不存在基础合同项下的违约事实,以及是否存在受益人明知自己没有付款请求权的事实。

  2.受益人在基础合同项下的违约情形,并不影响其按照独立保函的规定提交单据并进行索款的权利。

  3.认定独立反担保函项下是否存在欺诈时,即使独立保函存在欺诈情形,独立保函项下已经善意付款的,人民法院亦不得裁定止付独立反担保函项下款项。

指导案例110号交通运输部南海救助局诉阿昌格罗斯投资公司、香港安达欧森有限公司上海代表处海难救助合同纠纷案

案号:(2016)最高法民再61号

裁判要旨:1.《1989年国际救助公约》和我国海商法规定救助合同“无效果无报酬”,但均允许当事人对救助报酬的确定可以另行约定。若当事人明确约定,无论救助是否成功,被救助方均应支付报酬,且以救助船舶每马力小时和人工投入等作为计算报酬的标准时,则该合同系雇佣救助合同,而非上述国际公约和我国海商法规定的救助合同。

  2. 在《1989年国际救助公约》和我国海商法对雇佣救助合同没有具体规定的情况下,可以适用我国合同法的相关规定确定当事人的权利义务。

指导案例111号:中国建设银行股份有限公司广州荔湾支行诉广东蓝粤能源发展有限公司等信用证开证纠纷案

案号:(2015)民提字第126号

裁判要旨:1.提单持有人是否因受领提单的交付而取得物权以及取得何种类型的物权,取决于合同的约定。开证行根据其与开证申请人之间的合同约定持有提单时,人民法院应结合信用证交易的特点,对案涉合同进行合理解释,确定开证行持有提单的真实意思表示。

  2.开证行对信用证项下单据中的提单以及提单项下的货物享有质权的,开证行行使提单质权的方式与行使提单项下货物动产质权的方式相同,即对提单项下货物折价、变卖、拍卖后所得价款享有优先受偿权。

指导案例112号阿斯特克有限公司申请设立海事赔偿责任限制基金案

案号:(2015)民提字第151号

裁判要旨:海商法第二百一十二条确立海事赔偿责任限制实行 “一次事故,一个限额,多次事故,多个限额”的原则。判断一次事故还是多次事故的关键是分析事故之间是否因同一原因所致。如果因同一原因发生多个事故,且原因链没有中断的,应认定为一次事故。如果原因链中断并再次发生事故,则应认定为形成新的独立事故。

指导案例113号迈克尔·杰弗里·乔丹与国家工商行政管理总局商标评审委员会、乔丹体育股份有限公司“乔丹”商标争议行政纠纷案

案号:(2016)最高法行再27号

裁判要旨:1.姓名权是自然人对其姓名享有的人身权,姓名权可以构成商标法规定的在先权利。外国自然人外文姓名的中文译名符合条件的,可以依法主张作为特定名称按照姓名权的有关规定予以保护。

  2.外国自然人就特定名称主张姓名权保护的,该特定名称应当符合以下三项条件:(1)该特定名称在我国具有一定的知名度,为相关公众所知悉;(2)相关公众使用该特定名称指代该自然人;(3)该特定名称已经与该自然人之间建立了稳定的对应关系。

  3.使用是姓名权人享有的权利内容之一,并非姓名权人主张保护其姓名权的法定前提条件。特定名称按照姓名权受法律保护的,即使自然人并未主动使用,也不影响姓名权人按照商标法关于在先权利的规定主张权利。

  4.违反诚实信用原则,恶意申请注册商标,侵犯他人现有在先权利的“商标权人”,以该商标的宣传、使用、获奖、被保护等情况形成了“市场秩序”或者“商业成功”为由,主张该注册商标合法有效的,人民法院不予支持。

指导案例114号:克里斯蒂昂迪奥尔香料公司诉国家工商行政管理总局商标评审委员会商标申请驳回复审行政纠纷案

案号:(2018)最高法行再26号

裁判要旨:1.商标国际注册申请人完成了《商标国际注册马德里协定》及其议定书规定的申请商标的国际注册程序,申请商标国际注册信息中记载了申请商标指定的商标类型为三维立体商标的,应当视为申请人提出了申请商标为三维立体商标的声明。因国际注册商标的申请人无需在指定国家再次提出注册申请,故由世界知识产权组织国际局向中国商标局转送的申请商标信息,应当是中国商标局据以审查、决定申请商标指定中国的领土延伸保护申请能否获得支持的事实依据。

  2.在申请商标国际注册信息仅欠缺商标法实施条例规定的部分视图等形式要件的情况下,商标行政机关应当秉承积极履行国际公约义务的精神,给予申请人合理的补正机会。

指导案例115号瓦莱奥清洗系统公司诉厦门卢卡斯汽车配件有限公司等侵害发明专利权纠纷案

案号:(2019)最高法知民终2号

裁判要旨:1.如果专利权利要求的某个技术特征已经限定或者隐含了特定结构、组分、步骤、条件或其相互之间的关系等,即使该技术特征同时还限定了其所实现的功能或者效果,亦不属于《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)》第八条所称的功能性特征。

  2.在专利侵权诉讼程序中,责令停止被诉侵权行为的行为保全具有独立价值。当事人既申请责令停止被诉侵权行为,又申请先行判决停止侵害,人民法院认为需要作出停止侵害先行判决的,应当同时对行为保全申请予以审查;符合行为保全条件的,应当及时作出裁定。

指导案例116号:丹东益阳投资有限公司申请丹东市中级人民法院错误执行国家赔偿案

案号:(2018)最高法委赔提3号国家赔偿决定

裁判要旨:人民法院执行行为确有错误造成申请执行人损害,因被执行人无清偿能力且不可能再有清偿能力而终结本次执行的,不影响申请执行人依法申请国家赔偿。

指导案例117号中建三局第一建设工程有限责任公司与澳中财富(合肥)投资置业有限公司、安徽文峰置业有限公司执行复议案

案号:(2017)最高法执复68号执行裁定

裁判要旨:根据民事调解书和调解笔录,第三人以债务承担方式加入债权债务关系的,执行法院可以在该第三人债务承担范围内对其强制执行。债务人用商业承兑汇票来履行执行依据确定的债务,虽然开具并向债权人交付了商业承兑汇票,但因汇票付款账户资金不足、被冻结等不能兑付的,不能认定实际履行了债务,债权人可以请求对债务人继续强制执行。

指导案例118号:东北电气发展股份有限公司与国家开发银行股份有限公司、沈阳高压开关有限责任公司等执行复议案

案号:(2017)最高法执复27号执行裁定

裁判要旨:1. 债权人撤销权诉讼的生效判决撤销了债务人与受让人的财产转让合同,并判令受让人向债务人返还财产,受让人未履行返还义务的,债权人可以债务人、受让人为被执行人申请强制执行。

  2.受让人未通知债权人,自行向债务人返还财产,债务人将返还的财产立即转移,致使债权人丧失申请法院采取查封、冻结等措施的机会,撤销权诉讼目的无法实现的,不能认定生效判决已经得到有效履行。债权人申请对受让人执行生效判决确定的财产返还义务的,人民法院应予支持。

指导案例119号:安徽省滁州市建筑安装工程有限公司与湖北追日电气股份有限公司执行复议案

案号:(2018)最高法执复88号执行裁定

裁判要旨:执行程序开始前,双方当事人自行达成和解协议并履行,一方当事人申请强制执行原生效法律文书的,人民法院应予受理。被执行人以已履行和解协议为由提出执行异议的,可以参照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条的规定审查处理。

指导案例120号:青海金泰融资担保有限公司与上海金桥工程建设发展有限公司、青海三工置业有限公司执行复议案

案号:(2017)最高法执复38号执行裁定

裁判要旨:在案件审理期间保证人为被执行人提供保证,承诺在被执行人无财产可供执行或者财产不足清偿债务时承担保证责任的,执行法院对保证人应当适用一般保证的执行规则。在被执行人虽有财产但严重不方便执行时,可以执行保证人在保证责任范围内的财产。

指导案例121号株洲海川实业有限责任公司与中国银行股份有限公司长沙市蔡锷支行、湖南省德奕鸿金属材料有限公司财产保全执行复议案

案号:(2017)最高法执复2号执行裁定

裁判要旨:财产保全执行案件的保全标的物系非金钱动产且被他人保管,该保管人依人民法院通知应当协助执行。当保管合同或者租赁合同到期后未续签,且被保全人不支付保管、租赁费用的,协助执行人无继续无偿保管的义务。保全标的物价值足以支付保管费用的,人民法院可以维持查封直至案件作出生效法律文书,执行保全标的物所得价款应当优先支付保管人的保管费用;保全标的物价值不足以支付保管费用,申请保全人支付保管费用的,可以继续采取查封措施,不支付保管费用的,可以处置保全标的物并继续保全变价款。

指导案例122号河南神泉之源实业发展有限公司与赵五军、汝州博易观光医疗主题园区开发有限公司等执行监督案

案号:(2018)最高法执监848、847、845号

裁判要旨:执行法院将同一被执行人的几个案件合并执行的,应当按照申请执行人的各个债权的受偿顺序进行清偿,避免侵害顺位在先的其他债权人的利益。

指导案例123号:于红岩与锡林郭勒盟隆兴矿业有限责任公司执行监督案

案号:(2017)最高法执监136号

裁判要旨:生效判决认定采矿权转让合同依法成立但尚未生效,判令转让方按照合同约定办理采矿权转让手续,并非对采矿权归属的确定,执行法院依此向相关主管机关发出协助办理采矿权转让手续通知书,只具有启动主管机关审批采矿权转让手续的作用,采矿权能否转让应由相关主管机关依法决定。申请执行人请求变更采矿权受让人的,也应由相关主管机关依法判断。

指导案例124号中国防卫科技学院与联合资源教育发展(燕郊)有限公司执行监督案

案号:(2017)最高法执监344号

裁判要旨:申请执行人与被执行人对执行和解协议的内容产生争议,客观上已无法继续履行的,可以执行原生效法律文书。对执行和解协议中原执行依据未涉及的内容,以及履行过程中产生的争议,当事人可以通过其他救济程序解决。

指导案例125号陈载果与刘荣坤、广东省汕头渔业用品进出口公司等申请撤销拍卖执行监督案

案号:(2017)最高法执监250号

裁判要旨:网络司法拍卖是人民法院通过互联网拍卖平台进行的司法拍卖,属于强制执行措施。人民法院对网络司法拍卖中产生的争议,应当适用民事诉讼法及相关司法解释的规定处理。

指导案例126号:江苏天宇建设集团有限公司与无锡时代盛业房地产开发有限公司执行监督案

案号:(2018)最高法执监34号

裁判要旨:在履行和解协议的过程中,申请执行人因被执行人迟延履行申请恢复执行的同时,又继续接受并积极配合被执行人的后续履行,直至和解协议全部履行完毕的,属于民事诉讼法及相关司法解释规定的和解协议已经履行完毕不再恢复执行原生效法律文书的情形。

指导案例127号:吕金奎等79人诉山海关船舶重工有限责任公司海上污染损害责任纠纷案

案号:(2014)津高民四终字第22号

裁判要旨:根据海洋环境保护法等有关规定,海洋环境污染中的“污染物”不限于国家或者地方环境标准明确列举的物质。污染者向海水水域排放未纳入国家或者地方环境标准的含有铁物质等成分的污水,造成渔业生产者养殖物损害的,污染者应当承担环境侵权责任。

指导案例128号李劲诉华润置地(重庆)有限公司环境污染责任纠纷案

案号:(2018)渝0116民初6093号

裁判要旨:由于光污染对人身的伤害具有潜在性、隐蔽性和个体差异性等特点,人民法院认定光污染损害,应当依据国家标准、地方标准、行业标准,是否干扰他人正常生活、工作和学习,以及是否超出公众可容忍度等进行综合认定。对于公众可容忍度,可以根据周边居民的反应情况、现场的实际感受及专家意见等判断。

指导案例129号:江苏省人民政府诉安徽海德化工科技有限公司生态环境损害赔偿案

案号:(2018)苏民终1316号

裁判要旨:企业事业单位和其他生产经营者将生产经营过程中产生的危险废物交由不具备危险废物处置资质的企业或者个人进行处置,造成环境污染的,应当承担生态环境损害责任。人民法院可以综合考虑企业事业单位和其他生产经营者的主观过错、经营状况等因素,在责任人提供有效担保后判决其分期支付赔偿费用。

指导案例130号:重庆市人民政府、重庆两江志愿服务发展中心诉重庆藏金阁物业管理有限公司、重庆首旭环保科技 有限公司生态环境损害赔偿、环境民事公益诉讼案

案号:(2017)渝01民初773号

裁判要旨:1.取得排污许可证的企业,负有确保其排污处理设备正常运行且排放物达到国家和地方排放标准的法定义务,委托其他单位处理的,应当对受托单位履行监管义务;明知受托单位违法排污不予制止甚或提供便利的,应当对环境污染损害承担连带责任。

  2.污染者向水域排污造成生态环境损害,生态环境修复费用难以计算的,可以根据环境保护部门关于生态环境损害鉴定评估有关规定,采用虚拟治理成本法对损害后果进行量化,根据违法排污的污染物种类、排污量及污染源排他性等因素计算生态环境损害量化数额。

指导案例131号:中华环保联合会诉德州晶华集团振华有限公司大气污染责任民事公益诉讼案

案号:(2015)德中环公民初字第1号

裁判要旨:企业事业单位和其他生产经营者多次超过污染物排放标准或者重点污染物排放总量控制指标排放污染物,环境保护行政管理部门作出行政处罚后仍未改正,原告依据《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的“具有损害社会公共利益重大风险的污染环境、破坏生态的行为”对其提起环境民事公益诉讼的,人民法院应予受理。

指导案例132号:中国生物多样性保护与绿色发展基金会诉秦皇岛方圆包装玻璃有限公司大气污染责任民事公益诉讼案

案号:(2018)冀民终758号

裁判要旨:在环境民事公益诉讼期间,污染者主动改进环保设施,有效降低环境风险的,人民法院可以综合考虑超标排污行为的违法性、过错程度、治理污染设施的运行成本以及防污采取的有效措施等因素,适当减轻污染者的赔偿责任。

指导案例133号:山东省烟台市人民检察院诉王振殿、马群凯环境民事公益诉讼案

案号:(2017)鲁06民初8号

裁判要旨:污染者违反国家规定向水域排污造成生态环境损害,以被污染水域有自净功能、水质得到恢复为由主张免除或者减轻生态环境修复责任的,人民法院不予支持。

指导案例134号:重庆市绿色志愿者联合会诉恩施自治州建始磺厂坪矿业有限责任公司水污染责任民事公益诉讼案

案号:(2016)渝02民终77号

裁判要旨:环境民事公益诉讼中,人民法院判令污染者停止侵害的,可以责令其重新进行环境影响评价,在环境影响评价文件经审查批准及配套建设的环境保护设施经验收合格之前,污染者不得恢复生产。

指导案例135号:江苏省徐州市人民检察院诉苏州其安工艺品有限公司等环境民事公益诉讼案

案号:(2018)苏03民初256号

裁判要旨:在环境民事公益诉讼中,原告有证据证明被告产生危险废物并实施了污染物处置行为,被告拒不提供其处置污染物情况等环境信息,导致无法查明污染物去向的,人民法院可以推定原告主张的环境污染事实成立。

指导案例136号:吉林省白山市人民检察院诉白山市江源区卫生和计划生育局、白山市江源区中医院环境公益诉讼案

案号:(2016)吉06民初19号

裁判要旨:人民法院在审理人民检察院提起的环境行政公益诉讼案件时,对人民检察院就同一污染环境行为提起的环境民事公益诉讼,可以参照行政诉讼法及其司法解释规定,采取分别立案、一并审理、分别判决的方式处理。

指导案例137号云南省剑川县人民检察院诉剑川县森林公安局怠于履行法定职责环境行政公益诉讼案

案号:(2017)云2931行初1号

裁判要旨:环境行政公益诉讼中,人民法院应当以相对人的违法行为是否得到有效制止,行政机关是否充分、及时、有效采取法定监管措施,以及国家利益或者社会公共利益是否得到有效保护,作为审查行政机关是否履行法定职责的标准。

指导案例138号:陈德龙诉成都市成华区环境保护局环境行政处罚案

案号:(2014)成行终字第345号

裁判要旨:企业事业单位和其他生产经营者通过私设暗管等逃避监管的方式排放水污染物的,依法应当予以行政处罚;污染者以其排放的水污染物达标、没有对环境造成损害为由,主张不应受到行政处罚的,人民法院不予支持。

指导案例139号:上海鑫晶山建材开发有限公司诉上海市金山区环境保护局环境行政处罚案

案号:(2017)沪0116行初3号

裁判要旨:企业事业单位和其他生产经营者堆放、处理固体废物产生的臭气浓度超过大气污染物排放标准,环境保护主管部门适用处罚较重的《中华人民共和国大气污染防治法》对其进行处罚,企业事业单位和其他生产经营者主张应当适用《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》对其进行处罚的,人民法院不予支持。

指导案例140号李秋月等诉广州市花都区梯面镇红山村村民委员会违反安全保障义务责任纠纷案

案号:(2019)粤01民再273号

裁判要旨:公共场所经营管理者的安全保障义务,应限于合理限度范围内,与其管理和控制能力相适应。完全民事行为能力人因私自攀爬景区内果树采摘果实而不慎跌落致其自身损害,主张经营管理者承担赔偿责任的,人民法院不予支持。

指导案例141号:支某1等诉北京市永定河管理处生命权、健康权、身体权纠纷案

案号:(2019)京02民终4755号

裁判要旨:消力池属于禁止公众进入的水利工程设施,不属于侵权责任法第三十七条第一款规定的“公共场所”。消力池的管理人和所有人采取了合理的安全提示和防护措施,完全民事行为能力人擅自进入造成自身损害,请求管理人和所有人承担赔偿责任的,人民法院不予支持。

指导案例142号:刘明莲、郭丽丽、郭双双诉孙伟、河南兰庭物业管理有限公司信阳分公司生命权纠纷案

案号:(2019)豫1503民初8878号

裁判要旨:行为人为了维护因碰撞而受伤害一方的合法权益,劝阻另一方不要离开碰撞现场且没有超过合理限度的,属于合法行为。被劝阻人因自身疾病发生猝死,其近亲属请求行为人承担侵权责任的,人民法院不予支持。

指导案例143号:北京兰世达光电科技有限公司、黄晓兰诉赵敏名誉权纠纷案

案号:(2018)京03民终725号

裁判要旨:1. 认定微信群中的言论构成侵犯他人名誉权,应当符合名誉权侵权的全部构成要件,还应当考虑信息网络传播的特点并结合侵权主体、传播范围、损害程度等具体因素进行综合判断。

  2. 不特定关系人组成的微信群具有公共空间属性,公民在此类微信群中发布侮辱、诽谤、污蔑或者贬损他人的言论构成名誉权侵权,应当依法承担法律责任。

指导案例144号:张那木拉正当防卫案

案号:(2018)津01刑终326号

裁判要旨:1.对于使用致命性凶器攻击他人要害部位,严重危及他人人身安全的行为,应当认定为刑法第二十条第三款规定的“行凶”,可以适用特殊防卫的有关规定。

  2.对于多人共同实施不法侵害,部分不法侵害人已被制伏,但其他不法侵害人仍在继续实施侵害的,仍然可以进行防卫。

指导案例145号张竣杰等非法控制计算机信息系统案

案号:(2019)苏01刑终768号

裁判要旨:1.通过植入木马程序的方式,非法获取网站服务器的控制权限,进而通过修改、增加计算机信息系统数据,向相关计算机信息系统上传网页链接代码的,应当认定为刑法第二百八十五条第二款“采用其他技术手段”非法控制计算机信息系统的行为。

  2.通过修改、增加计算机信息系统数据,对该计算机信息系统实施非法控制,但未造成系统功能实质性破坏或者不能正常运行的,不应当认定为破坏计算机信息系统罪,符合刑法第二百八十五条第二款规定的,应当认定为非法控制计算机信息系统罪。

指导案例146号陈庆豪、陈淑娟、赵延海开设赌场案

案号:(2019)赣刑终93号

裁判要旨:以“二元期权”交易的名义,在法定期货交易场所之外利用互联网招揽“投资者”,以未来某段时间外汇品种的价格走势为交易对象,按照“买涨”“买跌”确定盈亏,买对涨跌方向的“投资者”得利,买错的本金归网站(庄家)所有,盈亏结果不与价格实际涨跌幅度挂钩的,本质是“押大小、赌输赢”,是披着期权交易外衣的赌博行为。对相关网站应当认定为赌博网站。

指导案例147号:张永明、毛伟明、张鹭故意损毁名胜古迹案

案号:(2020)赣刑终44号

裁判要旨:1.风景名胜区的核心景区属于刑法第三百二十四条第二款规定的“国家保护的名胜古迹”。对核心景区内的世界自然遗产实施打岩钉等破坏活动,严重破坏自然遗产的自然性、原始性、完整性和稳定性的,综合考虑有关地质遗迹的特点、损坏程度等,可以认定为故意损毁国家保护的名胜古迹“情节严重”。

  2.对刑事案件中的专门性问题需要鉴定,但没有鉴定机构的,可以指派、聘请有专门知识的人就案件的专门性问题出具报告,相关报告在刑事诉讼中可以作为证据使用。

指导案例148号高光诉三亚天通国际酒店有限公司、海南博超房地产开发有限公司等第三人撤销之诉案

案号:(2017)最高法民终63号

裁判要旨:公司股东对公司法人与他人之间的民事诉讼生效裁判不具有直接的利益关系,不符合民事诉讼法第五十六条规定的第三人条件,其以股东身份提起第三人撤销之诉的,人民法院不予受理。

指导案例149号:长沙广大建筑装饰有限公司诉中国工商银行股份有限公司广州粤秀支行、林传武、长沙广大 建筑装饰有限公司广州分公司等第三人撤销之诉案

案号:(2018)粤民终1151号

裁判要旨:公司法人的分支机构以自己的名义从事民事活动,并独立参加民事诉讼,人民法院判决分支机构对外承担民事责任,公司法人对该生效裁判提起第三人撤销之诉的,其不符合民事诉讼法第五十六条规定的第三人条件,人民法院不予受理。

指导案例150号:中国民生银行股份有限公司温州分行诉浙江山口建筑工程有限公司、青田依利高鞋业有限公司第三人撤销之诉案

案号:(2018)浙民申3524号

裁判要旨:建设工程价款优先受偿权与抵押权指向同一标的物,抵押权的实现因建设工程价款优先受偿权的有无以及范围大小受到影响的,应当认定抵押权的实现同建设工程价款优先受偿权案件的处理结果有法律上的利害关系,抵押权人对确认建设工程价款优先受偿权的生效裁判具有提起第三人撤销之诉的原告主体资格。

指导案例151号:台州德力奥汽车部件制造有限公司诉浙江建环机械有限公司管理人浙江安天律师事务所、中国光大银行股份有限公司台州温岭支行第三人撤销之诉案

案号:(2020)最高法民申2033号

裁判要旨:在银行承兑汇票的出票人进入破产程序后,对付款银行于法院受理破产申请前六个月内从出票人还款账户划扣票款的行为,破产管理人提起请求撤销个别清偿行为之诉,法院判决予以支持的,汇票的保证人与该生效判决具有法律上的利害关系,具有提起第三人撤销之诉的原告主体资格。

指导案例152号鞍山市中小企业信用担保中心诉汪薇、鲁金英第三人撤销之诉案

案号:(2017)最高法民终626号

裁判要旨:债权人申请强制执行后,被执行人与他人在另外的民事诉讼中达成调解协议,放弃其取回财产的权利,并大量减少债权,严重影响债权人债权实现,符合合同法第七十四条规定的债权人行使撤销权条件的,债权人对民事调解书具有提起第三人撤销之诉的原告主体资格。

指导案例153号永安市燕诚房地产开发有限公司诉郑耀南、远东 (厦门)房地产发展有限公司等第三人撤销之诉案

案号:(2017)最高法民终885号

裁判要旨:债权人对确认债务人处分财产行为的生效裁判提起第三人撤销之诉的,在出现债务人进入破产程序、无财产可供执行等影响债权人债权实现的情形时,应当认定债权人知道或者应当知道该生效裁判损害其民事权益,提起诉讼的六个月期间开始起算。

指导案例154号王四光诉中天建设集团有限公司、白山和丰置业有限公司案外人执行异议之诉案

案号:(2019)最高法民再39号

裁判要旨:在建设工程价款强制执行过程中,房屋买受人对强制执行的房屋提起案外人执行异议之诉,请求确认其对案涉房屋享有可以排除强制执行的民事权益,但不否定原生效判决确认的债权人所享有的建设工程价款优先受偿权的,属于民事诉讼法第二百二十七条规定的“与原判决、裁定无关”的情形,人民法院应予依法受理。

指导案例155号中国建设银行股份有限公司怀化市分行诉中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司等案外人执行异议之诉案

案号:(2019)最高法民终603号

裁判要旨:在抵押权强制执行中,案外人以其在抵押登记之前购买了抵押房产,享有优先于抵押权的权利为由提起执行异议之诉,主张依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》排除强制执行,但不否认抵押权人对抵押房产的优先受偿权的,属于民事诉讼法第二百二十七条规定的“与原判决、裁定无关”的情形,人民法院应予依法受理。

指导案例156号王岩岩诉徐意君、北京市金陛房地产发展有限责任公司案外人执行异议之诉案

案号:(2016)最高法民申254号

裁判要旨:《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定了不动产买受人排除金钱债权执行的权利,第二十九条规定了消费者购房人排除金钱债权执行的权利。案外人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房请求排除强制执行的,可以选择适用第二十八条或者第二十九条规定;案外人主张适用第二十八条规定的,人民法院应予审查。

指导案例157号左尚明舍家居用品(上海)有限公司诉北京中融恒盛木业有限公司、南京梦阳家具销售中心侵害著作权纠纷案

案号:(2015) 苏知民终字第00085号

裁判要旨:对于具有独创性、艺术性、实用性、可复制性,且艺术性与实用性能够分离的实用艺术品,可以认定为实用艺术作品,并作为美术作品受著作权法的保护。受著作权法保护的实用艺术作品必须具有艺术性,著作权法保护的是实用艺术作品的艺术性而非实用性。

指导案例158号深圳市卫邦科技有限公司诉李坚毅、深圳市远程智能设备有限公司专利权权属纠纷案

案号:(2018)粤民终2262号

裁判要旨:判断是否属于专利法实施细则第十二条第一款第三项规定的与在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务“有关的发明创造”时,应注重维护原单位、离职员工以及离职员工新任职单位之间的利益平衡,综合考虑以下因素作出认定:一是离职员工在原单位承担的本职工作或原单位分配的任务的具体内容;二是涉案专利的具体情况及其与本职工作或原单位分配的任务的相互关系;三是原单位是否开展了与涉案专利有关的技术研发活动,或者有关的技术是否具有其他合法来源;四是涉案专利(申请)的权利人、发明人能否对专利技术的研发过程或者来源作出合理解释。

指导案例159号深圳敦骏科技有限公司诉深圳市吉祥腾达科技有限公司等侵害发明专利权纠纷案

案号:(2019)最高法知民终147号

裁判要旨:1.如果被诉侵权行为人以生产经营为目的,将专利方法的实质内容固化在被诉侵权产品中,该行为或者行为结果对专利权利要求的技术特征被全面覆盖起到了不可替代的实质性作用,终端用户在正常使用该被诉侵权产品时就能自然再现该专利方法过程,则应认定被诉侵权行为人实施了该专利方法,侵害了专利权人的权利。

  2.专利权人主张以侵权获利计算损害赔偿数额且对侵权规模事实已经完成初步举证,被诉侵权人无正当理由拒不提供有关侵权规模事实的相应证据材料,导致用于计算侵权获利的基础事实无法确定的,对被诉侵权人提出的应考虑涉案专利对其侵权获利的贡献度的抗辩,人民法院可以不予支持。

指导案例160号蔡新光诉广州市润平商业有限公司侵害植物新品种权纠纷案

案号:(2019)最高法知民终14号

裁判要旨:1.授权品种的繁殖材料是植物新品种权的保护范围,是品种权人行使排他独占权的基础。授权品种的保护范围不限于申请品种权时所采取的特定方式获得的繁殖材料,即使不同于植物新品种权授权阶段育种者所普遍使用的繁殖材料,其他植物材料可用于授权品种繁殖材料的,亦应当纳入植物新品种权的保护范围。

  2.植物材料被认定为某一授权品种的繁殖材料,必须同时满足以下要件:属于活体,具有繁殖能力,并且繁殖出的新个体与该授权品种的特征特性相同。植物材料仅可以用作收获材料而不能用作繁殖材料的,不属于植物新品种权保护的范围。

指导案例161号广州王老吉大健康产业有限公司诉加多宝(中国)饮料有限公司虚假宣传纠纷案

案号:(2017)最高法民再151号

裁判要旨:人民法院认定广告是否构成反不正当竞争法规定的虚假宣传行为,应结合相关广告语的内容是否有歧义,是否易使相关公众产生误解以及行为人是否有虚假宣传的过错等因素判断。一方当事人基于双方曾经的商标使用许可合同关系以及自身为提升相关商标商誉所做出的贡献等因素,发布涉案广告语,告知消费者基本事实,符合客观情况,不存在易使相关公众误解的可能,也不存在不正当地占用相关商标的知名度和良好商誉的过错,不构成反不正当竞争法规定的虚假宣传行为。

指导案例162号重庆江小白酒业有限公司诉国家知识产权局、第三人重庆市江津酒厂(集团)有限公司商标权无效宣告行政纠纷案

案号:(2019)最高法行再224号

裁判要旨:当事人双方同时签订了销售合同和定制产品销售合同,虽然存在经销关系,但诉争商标图样、产品设计等均由代理人一方提出,且定制产品销售合同明确约定被代理人未经代理人授权不得使用定制产品的产品概念、广告用语等,在被代理人没有在先使用行为的情况下,不能认定诉争商标为商标法第十五条所指的“被代理人的商标”。

指导案例163号:江苏省纺织工业(集团)进出口有限公司及其五家子公司实质合并破产重整案

裁判要旨:

1.当事人申请对关联企业合并破产的,人民法院应当对合并破产的必要性、正当性进行审查。关联企业成员的破产应当以适用单个破产程序为原则,在关联企业成员之间出现法人人格高度混同、区分各关联企业成员财产成本过高、严重损害债权人公平清偿利益的情况下,可以依申请例外适用关联企业实质合并破产方式进行审理。

2.采用实质合并破产方式的,各关联企业成员之间的债权债务归于消灭,各成员的财产作为合并后统一的破产财产,由各成员的债权人作为一个整体在同一程序中按照法定清偿顺位公平受偿。合并重整后,各关联企业原则上应当合并为一个企业,但债权人会议表决各关联企业继续存续,人民法院审查认为确有需要的,可以准许。

3.合并重整中,重整计划草案的制定应当综合考虑进入合并的关联企业的资产及经营优势、合并后债权人的清偿比例、出资人权益调整等因素,保障各方合法权益;同时,可以灵活设计“现金+债转股”等清偿方案、通过“预表决”方式事先征求债权人意见并以此为基础完善重整方案,推动重整的顺利进行。

指导案例164号:江苏苏醇酒业有限公司及关联公司实质合并破产重整案

裁判要点:在破产重整过程中,破产企业面临生产许可证等核心优质资产灭失、机器设备闲置贬损等风险,投资人亦希望通过试生产全面了解企业经营实力的,管理人可以向人民法院申请由投资人先行投入部分资金进行试生产。破产企业核心资产的存续直接影响到破产重整目的实现,管理人的申请有利于恢复破产企业持续经营能力,有利于保障各方当事人的利益,该试生产申请符合破产保护理念,人民法院经审查,可以准许。同时,投资人试生产在获得准许后,应接受人民法院、管理人及债权人的监督,以公平保护各方的合法权益。

指导案例165号:重庆金江印染有限公司、重庆川江针纺有限公司破产管理人申请实质合并破产清算案

裁判要点

1.人民法院审理关联企业破产清算案件,应当尊重关联企业法人人格的独立性,对各企业法人是否具备破产原因进行单独审查并适用单个破产程序为原则。当关联企业之间存在法人人格高度混同、区分各关联企业财产的成本过高、严重损害债权人公平清偿利益时,破产管理人可以申请对已进入破产程序的关联企业进行实质合并破产清算。

2.人民法院收到实质合并破产清算申请后,应当及时组织申请人、被申请人、债权人代表等利害关系人进行听证,并综合考虑关联企业之间资产的混同程度及其持续时间、各企业之间的利益关系、债权人整体清偿利益、增加企业重整的可能性等因素,依法作出裁定。

指导案例166号:北京隆昌伟业贸易有限公司诉北京城建重工有限公司合同纠纷案

裁判要点:当事人双方就债务清偿达成和解协议,约定解除财产保全措施及违约责任。一方当事人依约申请人民法院解除了保全措施后,另一方当事人违反诚实信用原则不履行和解协议,并在和解协议违约金诉讼中请求减少违约金的,人民法院不予支持。

指导案例167号:北京大唐燃料有限公司诉山东百富物流有限公司买卖合同纠纷案

裁判要点:代位权诉讼执行中,因相对人无可供执行的财产而被终结本次执行程序,债权人就未实际获得清偿的债权另行向债务人主张权利的,人民法院应予支持。

指导案例168号:中信银行股份有限公司东莞分行诉陈志华等金融借款合同纠纷案

裁判要点:以不动产提供抵押担保,抵押人未依抵押合同约定办理抵押登记的,不影响抵押合同的效力。债权人依据抵押合同主张抵押人在抵押物的价值范围内承担违约赔偿责任的,人民法院应予支持。抵押权人对未能办理抵押登记有过错的,相应减轻抵押人的赔偿责任。

指导案例169号:徐欣诉招商银行股份有限公司上海延西支行银行卡纠纷案

裁判要点:持卡人提供证据证明他人盗用持卡人名义进行网络交易,请求发卡行承担被盗刷账户资金减少的损失赔偿责任,发卡行未提供证据证明持卡人违反信息妥善保管义务,仅以持卡人身份识别信息和交易验证信息相符为由主张不承担赔偿责任的,人民法院不予支持。

指导案例170号:饶国礼诉某物资供应站等房屋租赁合同纠纷案

裁判要点:违反行政规章一般不影响合同效力,但违反行政规章签订租赁合同,约定将经鉴定机构鉴定存在严重结构隐患,或将造成重大安全事故的应当尽快拆除的危房出租用于经营酒店,危及不特定公众人身及财产安全,属于损害社会公共利益、违背公序良俗的行为,应当依法认定租赁合同无效,按照合同双方的过错大小确定各自应当承担的法律责任。

指导案例171号:中天建设集团有限公司诉河南恒和置业有限公司建设工程施工合同纠纷案

裁判要点:执行法院依其他债权人的申请,对发包人的建设工程强制执行,承包人向执行法院主张其享有建设工程价款优先受偿权且未超过除斥期间的,视为承包人依法行使了建设工程价款优先受偿权。发包人以承包人起诉时行使建设工程价款优先受偿权超过除斥期间为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

指导案例172号:秦家学滥伐林木刑事附带民事公益诉讼案

裁判要点:

1.人民法院确定被告人森林生态环境修复义务时,可以参考专家意见及林业规划设计单位、自然保护区主管部门等出具的专业意见,明确履行修复义务的树种、树龄、地点、数量、存活率及完成时间等具体要求。

2.被告人自愿交纳保证金作为履行生态环境修复义务担保的,人民法院可以将该情形作为从轻量刑情节。

指导案例173号:北京市朝阳区自然之友环境研究所诉中国水电顾问集团新平开发有限公司、中国电建集团昆明勘测设计研究院有限公司生态环境保护民事公益诉讼案

裁判要点:人民法院审理环境民事公益诉讼案件,应当贯彻保护优先、预防为主原则。原告提供证据证明项目建设将对濒危野生动植物栖息地及生态系统造成毁灭性、不可逆转的损害后果,人民法院应当从被保护对象的独有价值、损害结果发生的可能性、损害后果的严重性及不可逆性等方面,综合判断被告的行为是否具有《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的“损害社会公共利益重大风险”。

指导案例174号:中国生物多样性保护与绿色发展基金会诉雅砻江流域水电开发有限公司生态环境保护民事公益诉讼案

裁判要点:人民法院审理环境民事公益诉讼案件,应当贯彻绿色发展理念和风险预防原则,根据现有证据和科学技术认为项目建成后可能对案涉地濒危野生植物生存环境造成破坏,存在影响其生存的潜在风险,从而损害生态环境公共利益的,可以判决被告采取预防性措施,将对濒危野生植物生存的影响纳入建设项目的环境影响评价,促进环境保护和经济发展的协调。

指导案例175号:江苏省泰州市人民检察院诉王小朋等59人生态破坏民事公益诉讼案

裁判要点

1.当收购者明知其所收购的鱼苗系非法捕捞所得,仍与非法捕捞者建立固定买卖关系,形成完整利益链条,共同损害生态资源的,收购者应当与捕捞者对共同实施侵权行为造成的生态资源损失承担连带赔偿责任。

2.侵权人使用禁用网具非法捕捞,在造成其捕捞的特定鱼类资源损失的同时,也破坏了相应区域其他水生生物资源,严重损害生物多样性的,应当承担包括特定鱼类资源损失和其他水生生物资源损失在内的生态资源损失赔偿责任。当生态资源损失难以确定时,人民法院应当结合生态破坏的范围和程度、资源的稀缺性、恢复所需费用等因素,充分考量非法行为的方式破坏性、时间敏感性、地点特殊性等特点,并参考专家意见,综合作出判断。

指导案例176号:湖南省益阳市人民检察院诉夏顺安等15人生态破坏民事公益诉讼案

裁判要点:人民法院审理环境民事公益诉讼案件,应当贯彻损害担责、全面赔偿原则,对于破坏生态违法犯罪行为不仅要依法追究刑事责任,还要依法追究生态环境损害民事责任。认定非法采砂行为所导致的生态环境损害范围和损失时,应当根据水环境质量、河床结构、水源涵养、水生生物资源等方面的受损情况进行全面评估、合理认定。

指导案例177号:海南临高盈海船务有限公司诉三沙市渔政支队行政处罚案

裁判要点:我国为《濒危野生动植物种国际贸易公约》缔约国,对于列入该公约附录一、附录二中的珊瑚、砗磲的所有种,无论活体、死体,还是相关制品,均应依法给予保护。行为人非法运输该公约附录一、附录二中的珊瑚、砗磲,行政机关依照野生动物保护法等有关规定作出行政处罚的,人民法院应予支持。

指导案例178号:北海市乃志海洋科技有限公司诉北海市海洋与渔业局行政处罚案

裁判要点

1.行为人未依法取得海域使用权,在海岸线向海一侧以平整场地及围堰护岸等方式,实施筑堤围割海域,将海域填成土地并形成有效岸线,改变海域自然属性的用海活动可以认定为构成非法围海、填海。

2.同一海域内,行为人在无共同违法意思联络的情形下,先后各自以其独立的行为进行围海、填海,并造成不同损害后果的,不属于共同违法的情形。行政机关认定各行为人的上述行为已构成独立的行政违法行为,并对各行为人进行相互独立的行政处罚,人民法院应予支持。对于同一海域内先后存在两个以上相互独立的非法围海、填海行为,行为人应各自承担相应的行政法律责任,在后的违法行为不因在先的违法行为适用从轻或者减轻行政处罚的有关规定。

指导案例179号:聂美兰诉北京林氏兄弟文化有限公司确认劳动关系案

裁判要点

1.劳动关系适格主体以“合作经营”等为名订立协议,但协议约定的双方权利义务内容、实际履行情况等符合劳动关系认定标准,劳动者主张与用人单位存在劳动关系的,人民法院应予支持。

2.用人单位与劳动者签订的书面协议中包含工作内容、劳动报酬、劳动合同期限等符合劳动合同法第十七条规定的劳动合同条款,劳动者以用人单位未订立书面劳动合同为由要求支付第二倍工资的,人民法院不予支持

指导案例180号:孙贤锋诉淮安西区人力资源开发有限公司劳动合同纠纷案

裁判要点:人民法院在判断用人单位单方解除劳动合同行为的合法性时,应当以用人单位向劳动者发出的解除通知的内容为认定依据。在案件审理过程中,用人单位超出解除劳动合同通知中载明的依据及事由,另行提出劳动者在履行劳动合同期间存在其他严重违反用人单位规章制度的情形,并据此主张符合解除劳动合同条件的,人民法院不予支持。

指导案例181号:郑某诉霍尼韦尔自动化控制(中国)有限公司劳动合同纠纷案

裁判要点:用人单位的管理人员对被性骚扰员工的投诉,应采取合理措施进行处置。管理人员未采取合理措施或者存在纵容性骚扰行为、干扰对性骚扰行为调查等情形,用人单位以管理人员未尽岗位职责,严重违反规章制度为由解除劳动合同,管理人员主张解除劳动合同违法的,人民法院不予支持。

指导案例182号:彭宇翔诉南京市城市建设开发(集团)有限责任公司追索劳动报酬纠纷案

裁判要点:用人单位规定劳动者在完成一定绩效后可以获得奖金,其无正当理由拒绝履行审批义务,符合奖励条件的劳动者主张获奖条件成就,用人单位应当按照规定发放奖金的,人民法院应予支持。

指导案例183号:房玥诉中美联泰大都会人寿保险有限公司劳动合同纠纷案

裁判要点:年终奖发放前离职的劳动者主张用人单位支付年终奖的,人民法院应当结合劳动者的离职原因、离职时间、工作表现以及对单位的贡献程度等因素进行综合考量。用人单位的规章制度规定年终奖发放前离职的劳动者不能享有年终奖,但劳动合同的解除非因劳动者单方过失或主动辞职所导致,且劳动者已经完成年度工作任务,用人单位不能证明劳动者的工作业绩及表现不符合年终奖发放标准,年终奖发放前离职的劳动者主张用人单位支付年终奖的,人民法院应予支持。

指导案例184号:马筱楠诉北京搜狐新动力信息技术有限公司竞业限制纠纷案

裁判要点:用人单位与劳动者在竞业限制条款中约定,因履行竞业限制条款发生争议申请仲裁和提起诉讼的期间不计入竞业限制期限的,属于劳动合同法第二十六条第一款第二项规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利”的情形,应当认定为无效。

指导案例185号:闫佳琳诉浙江喜来登度假村有限公司平等就业权纠纷案

裁判要点:用人单位在招用人员时,基于地域、性别等与“工作内在要求”无必然联系的因素,对劳动者进行无正当理由的差别对待的,构成就业歧视,劳动者以平等就业权受到侵害,请求用人单位承担相应法律责任的,人民法院应予支持。

美国律师协会《职业行为示范规则2021版》对于律师执业中的利益冲突是如何认定的?

翻译:许馨梅

利益冲突问题一直是律师执业需要重点防范的执业风险,那么美国律师协会对于利益冲突问题又是如何规定的,我们可以借鉴一下美国律师协会《职业行为示范规则》中的相关规定,目前《职业行为示范规则》最新版为2021年版本,融冰团队许馨梅为此针对利益冲突一节进行了翻译如下​:

中文版:

《职业行为示范规则(2021年版)》

规则1.7-1.13

规则1.7 利益冲突:现有客户

(a) 除(b)款另有规定外,如果代理涉及到并存的利益冲突,律师则不可代理该客户。并存的利益冲突指:

(1) 代理某客户将直接对另一个客户不利;

(2) 一个或多个委托人的代理将受到律师对另一个委托人、前委托人、第三人责任或律师个人利益的重大限制。

(b) 尽管存在(a)款所述的并存的利益冲突,但在下列情况下,律师可代理该客户:

(1) 律师合理相信自己将能够为每位受影响的客户提供称职且勤勉的代理;

(2) 法律不禁止代理的;

(3) 该项代理不涉及在法庭审理的同一诉讼或其他法律程序中对该律师所代理的其他当事人提出的索赔主张;

(4) 每位受影响的客户均给予书面确认的知情同意。

规则1.8 利益冲突 现有客户:具体规则

(a) 律师不得与客户进行商业交易,或在明知的情形下获取对客户不利的所有权、占有权、担保或其他金钱利益,除非:

(1) 律师获得上述利益的交易及条款对委托人是公平合理的,并以委托人能够合理理解的方式以书面形式充分披露和传递;

(2) 以书面形式告知客户另外寻求独立法律顾问的可取性,同时给予客户合理的机会咨询独立法律顾问对此交易的建议;

(3) 客户以书面签署形式对交易的基本条款和律师在交易中的作用给予知情同意,包括律师是否在交易中代理客户。

(b) 除非客户给予知情同意,否则律师不得使用对客户不利的信息,除非本规则允许或要求。

(c) 律师不得向客户索取任何实质性的利益,包括遗嘱赠与,或以客户名义拟定文书,向律师或与律师有关的人提供实质性利益,除非该律师或其他受赠人与该客户有关。就本款而言,有关人士包括配偶、子女、孙子、父母、祖父母或与律师或客户保持密切家庭关系的其他亲属或个人。

(d) 在委托人的代理结束前,律师不得订立或协商任何给予律师与代理有关信息为基础的描写或叙述的文学或媒体权利的协议。

(e) 律师不得就未决或预期诉讼向委托人提供经济援助,但下列情况除外:

(1) 律师可以垫付其偿还视案件的结果而定的诉讼费用;

(2) 代理贫困委托人的律师可以代表该委托人支付诉讼费用;

(3) 无偿代理贫困客户的律师、通过非营利法律服务机构或公益组织无偿代理贫困客户的律师以及通过法学院临床或公益项目无偿代理贫困客户的律师可以向客户提供少量的食物、租金、交通费等利益以及药品和其他基本生活费。但律师:

(i) 不得承诺、保证或暗示在保留前提供此类经济利益,或作为保留后继续保持客户-律师关系的诱因;

  (ii) 不得向委托人、委托人的亲属或者与委托人有关联的任何人索取或者接受补偿;

(iii)不得宣传或宣传向潜在客户提供此类经济利益的意愿。即使本次代理有资格根据费用转移法规获得费用,也可根据本条规则获取财政援助。

(f) 律师不得因代理委托人而接受委托人以外的人的赔偿,除非:

(1) 委托人给予知情同意;

(2) 不影响律师职业判断的独立性,且不影响委托人与律师的关系;

(3) 与客户代理有关的信息已根据第1.6条规则的要求受到保护。

(g) 代理两个或两个以上委托人的律师不得参与对委托人的索赔或对委托人的索赔的综合和解,或在刑事案件中参与对有罪或无抗辩的综合协议,除非每个委托人以委托人签署的书面形式给予知情同意。律师的披露应包括所涉及的所有索赔或请求的存在和性质,以及每个人参与和解的情况。

(h) 律师不得:

(1) 订立协议以前瞻性地限制律师对委托人的医疗事故责任,除非委托人在订立协议时有独立代表;

(2) 与无人代表的委托人或前委托人解决此类责任的索赔或潜在索赔,除非该人以书面形式被告知寻求此类责任的可取性,并有寻求独立法律顾问建议的合理机会。

(i) 律师不得在其为委托人进行的诉讼事由或诉讼标的中取得所有权权益,但律师可以:

(1) 取得法律授权的留置权以保证律师费用及花销;

(2) 在民事案件中与客户签订合理费用的合同。

(j) 律师不得与委托人发生性关系,除非在委托人与律师关系开始时双方存在自愿的性关系。

(k) 当律师与律师事务所有联系时,上述(a)至(i)款中适用于其中任何一人的禁令应适用于该律所所有人。

规则1.9 对前客户的义务

(a) 以前曾在某事项上代理该客户的律师,其后不得在同一事项上或在实质上有关的事项上代理另一人,所谓实质有关指该另一人在该事项上的利益对该前客户的利益有重大不利影响,但如该前客户给予知情同意并以书面确认,则属例外。

(b)律师不得在与该律师以前有关联关系的商号先前代理客户的相同或实质上相关的事项中,在明知的情形下代理他人:

(1)与本人有重大利害关系的;

(2)律师获得了受规则1.6和1.9(c)条保护的与该事项有关的重要信息的人;除非原客户给予书面确认的知情同意。

(c)曾在某事项中代理客户的律师,或其现在或以前的事务所曾在某事项中代理客户的律师,其后不得:

(1)使用对前客户不利的与代理有关的信息,但本规则对客户允许或要求的情况除外,或在该信息已为公众所知的情况下除外;

(2)披露与代理有关的信息,但本规则允许或要求涉及客户的信息除外。

规则1.10 利益冲突的归责:一般规则

(a)虽然律师与事务所有关联关系,但当规则1.7或1.9禁止律师单独执业时,律师不得在明知的情形下代理客户,除非:

(1)该禁令基于被取消资格的律师的个人利益并不存在严重的风险,不会对该律师事务所剩余律师代理客户的工作造成实质性限制;或

(2)该禁令基于规则1.9(a)或(b)款,并源于被取消资格的律师与以前的公司的联系:

(i)对不合格的律师及时进行甄选,使其不参与任何事务,并且不从中分摊任何费用;

(ii)及时向任何受影响的前客户发出书面通知,以使前客户能够确定其是否遵守本规则的规定,其中应包括对所采用的筛选程序的说明;公司和被筛选的律师遵守本规则的声明;可在法庭上获得复核的声明;以及由公司迅速回应前客户关于筛选程序的任何书面询问或异议的协议;和

(iii)经筛选的律师和本事务所的合伙人应前客户的书面要求并在筛选程序终止后,在合理的时间间隔内向前客户提供符合本规则和筛选程序的证明。

(b)当一名律师终止与某律师事务所的合作后,该律师事务所不被禁止代理与该律师代理的、目前未由该律师代理的客户的利益有重大不利利益的人,除非:

(1)该事项与前关联律师代表委托人的事项相同或实质上相关;

(2)留在事务所的任何律师拥有受规则1.6和1.9(c)款保护的对该事项具有重大意义的信息。

(c)受影响的客户可根据规则1.7所述的条件放弃本规则规定的资格取消。

(d)公司内与前或现任政府律师有关联的律师资格的取消,适用规则1.11。

规则1.11 前任和现任政府官员和雇员的特殊利益冲突

(a)除法律另有明文准许外,曾担任政府公职人员或雇员的律师:

(1)受第1.9(c)条规限;

(2)在律师亲自参与并实质上作为公职人员或雇员参与的事项中,不得代理客户,除非有关政府机构以书面形式对代理人作出知情同意​。

(b)当一名律师根据第(a)款被取消代理资格时,该律师所属的律师事务所内的任何律师不得在知情的情况下就该事项进行或继续代表,除非:

(1)被取消资格的律师会被及时甄选出,使其不会参与有关事项,且无须分摊有关费用;

(2)及时向有关政府机构发出书面通知,以确定其是否符合本规则的规定。

(c)除非法律另有明确允许,当律师所掌握的信息是律师作为公职人员或雇员时获得的有关个人的政府机密信息时,不得代理在某一事项中其利益与该人相悖的私人客户,且在该事项中该信息可能被用来对该客户造成重大不利影响。本规则所称的”政府机密信息“,是指在适用本规则时,政府根据政府授权取得的、法律禁止向公众披露的或依据法律特权可不向公众披露的、公众无法获得的信息。该律师所属律师事务所,只有在该被取消资格的律师被及时甄别出不可参与该事项,并且没有从中分摊费用的情况下,才可就该事项进行继续代理。

(d)除法律另有明文许可外,目前担任公职人员或雇员的律师:

(1)受规则1.7和1.9约束;

(2)不得:

(i)参与律师在私人执业或非政府就业期间亲自和实质性参与的事项,除非有关政府机构以书面形式作出知情同意;

(ii)与以当事人身份或以律师身份为当事人就该律师以个人名义和实质上参与的事项进行私人雇佣谈判,但担任法官法律书记的律师除外。审裁官或仲裁员可根据第1.12(b)条的许可,并在第1.12(b)条规定的条件下就私人雇佣进行谈判。

(e)本规则中“事项”一词包括:

(1)任何司法或其他程序、申请、裁定请求或其他裁定、合同、索赔、争议、调查、控告、逮捕或其他涉及某一方或多方的特殊事项,以及

(2)有关政府机构的利益冲突规则所涵盖的任何其他事项。

规则1.12 前法官、仲裁员、调解人或其他第三方中立者

(a)除(d)款另有规定外,律师不得代理其亲自或实质上作为法官、其他裁判人员、书记员或作为仲裁员、调解人及他第三方中立者参与的事项有关的任何人,除非诉讼的所有各方以书面确认作出知情同意。

(b)如果律师亲自或实质上作为法官、其他裁判人员或仲裁员、调解人或其他第三方中立者参与过该事项,则不得与作为当事人一方或作为当事人一方律师的任何人员就雇佣事宜进行谈判。但若律师仅担任法官或者其他审判人员的书记员,可以与其亲自或者实质性参与事项的当事人一方或作为当事人一方的律师协商雇佣事宜,但必须事先通知法官或者其他审判人员。

(c)如律师因第(a)款被取消资格,则该律师所属的律师事务所内的律师不得在知情的情况下就该事项进行或继续进行代理,除非:

(1)该名不具备资格的律师被及时甄选出不得参与该事项,且并未从中分得任何费用;

(2)立即向双方及任何有关法庭发出书面通知,以使他们能够确定本规则是否得到遵守。

(d)在多成员仲裁小组中被选为一方当事人的仲裁员不被禁止随后事项中代理该方。

规则1.13 组织客户

(a)被某组织雇用或聘请的律师代理该组织应通过其正式授权的成员行事。

(b)如果某组织的律师知道某一官员、雇员或与该组织有关联的其他人正在进行诉讼,打算或拒绝就与该代理有关的违反该组织的法律义务的事项采取行动,或正在进行可合理归咎于该组织的违法行为,并且有可能对该组织造成实质损害,那么律师应根据该组织的最佳利益合理地采取必要的行动。除非律师有理由认为这样做不符合组织的最佳利益,否则律师应将该事项提交组织的上级主管部门,包括(如有必要)根据适用法律确定的可以代表组织行事的最高主管部门。

(c)除(d)款规定的情况外,如

(1)尽管律师根据(b)款的规定作出了努力,但代表本组织采取行动的最高主管部门坚持或没有及时和适当地处理行动或拒绝行动,这显然是违法的;

(2)如果律师有理由相信该违反行为必然会对组织造成重大损害,那么律师可以披露与代理有关的信息,无论规则1.6是否允许披露该信息。但前提是,在某种程度上律师合理认为有必要阻止对组织的实质性损害。

(d)第(c)款不适用于与律师代理某组织调查涉嫌违法行为、或为该组织及与该组织有关的官员、雇员或其他成员就涉嫌违法行为提出索赔进行辩护的有关信息。

(e)当律师合理地相信自己因根据(b)或(c)款所采取的行动而被解职,或在需要或允许其根据上述任何一款采取行动的情况下被解雇,应按照律师合理认为的有必要的方式进行,以确保律师的离职或退出通知到该组织的最高主管部门。

(f)律师在与组织的董事、高级职员、雇员、成员、股东或其他成员交易时,在律师知道或合理地应该知道该组织的利益与该律师所交往的其他客户的利益相抵触时,应解释该客户的身份。

(g)根据规则1.7的规定,代理某组织的律师也可以代理该组织的任何董事、高级职员、雇员、成员、股东或其他成员。该组织同意第1.7条规定的双重代表权,则该同意应由本组织的相关官员作出,而非由被代表的个人或股东作出。

英文原文​:

RULE 1.7: CONFLICT OF INTEREST: CURRENT CLIENTS

(a) Except as provided in paragraph (b), a lawyer shall not represent a client if the representation involves a concurrent conflict of interest. A concurrent conflict of interest exists if:

  (1) the representation of one client will be directly adverse to another client; or

  (2) there is a significant risk that the representation of one or more clients will be materially limited by the lawyer’s responsibilities to another client, a former client or a third person or by a personal interest of the lawyer.

(b) Notwithstanding the existence of a concurrent conflict of interest under paragraph (a), a lawyer may represent a client if:

(1) the lawyer reasonably believes that the lawyer will be able to provide competent and diligent representation to each affected client;

(2) the representation is not prohibited by law;

(3) the representation does not involve the assertion of a claim by one client against another client represented by the lawyer in the same litigation or other proceeding before a tribunal; and

(4) each affected client gives informed consent, confirmed in writing.

RULE 1.8: CONFLICT OF INTEREST: CURRENT CLIENTS: SPECIFIC RULES

(a) A lawyer shall not enter into a business transaction with a client or knowingly acquire an ownership, possessory, security or other pecuniary interest adverse to a client unless:

(1) the transaction and terms on which the lawyer acquires the interest are fair and reasonable to the client and are fully disclosed and transmitted in writing in a manner that can be reasonably understood by the client;

(2) the client is advised in writing of the desirability of seeking and is given a reasonable opportunity to seek the advice of independent legal counsel on the transaction; and

(3) the client gives informed consent, in a writing signed by the client, to the essential terms of the transaction and the lawyer’s role in the transaction, including whether the lawyer is representing the client in the transaction.

(b) A lawyer shall not use information relating to representation of a client to the disadvantage of the client unless the client gives informed consent, except as permitted or required by these Rules.

(c) A lawyer shall not solicit any substantial gift from a client, including a testamentary gift, or prepare on behalf of a client an instrument giving the lawyer or a person related to the lawyer any substantial gift unless the lawyer or other recipient of the gift is related to the client. For purposes of this paragraph, related persons include a spouse, child, grandchild, parent, grandparent or other relative or individual with whom the lawyer or the client maintains a close, familial relationship.

(d) Prior to the conclusion of representation of a client, a lawyer shall not make or negotiate an agreement giving the lawyer literary or media rights to a portrayal or account based in substantial part on information relating to the representation.

(e) A lawyer shall not provide financial assistance to a client in connection with pending or contemplated litigation, except that:      

​(1) a lawyer may advance court costs and expenses of litigation, the repayment of which may be contingent on the outcome of the matter; and

(2) a lawyer representing an indigent client may pay court costs and expenses of litigation on behalf of the client; and

(3) a lawyer representing an indigent client pro bono, a lawyer representing an indigent client pro bono through a nonprofit legal services or public interest organization and a lawyer representing an indigent client pro bono through a law school clinical or pro bono program may provide modest gifts to the client for food, rent, transportation, medicine and other basic living expenses. The lawyer:

     (i) may not promise, assure or imply the availability of such gifts prior to retention or as an inducement to continue the client-lawyer relationship after retention;

    (ii) may not seek or accept reimbursement from the client, a relative of the client or anyone affiliated with the client; and

    (iii) may not publicize or advertise a willingness to provide such gifts to prospective clients. Financial assistance under this Rule may be provided even if the representation is eligible for fees under a fee-shifting statute.

(f) A lawyer shall not accept compensation for representing a client from one other than the client unless:

       (1) the client gives informed consent;

       (2) there is no interference with the lawyer’s independence of professional judgment or with the client-lawyer relationship; and

      (3) information relating to representation of a client is protected as required by Rule 1.6.

(g) A lawyer who represents two or more clients shall not participate in making an aggregate settlement of the claims of or against the clients, or in a criminal case an aggregated agreement as to guilty or nolo contendere pleas, unless each client gives informed consent, in a writing signed by the client. The lawyer’s disclosure shall include the existence and nature of all the claims or pleas involved and of the participation of each person in the settlement.

(h) A lawyer shall not:

(1) make an agreement prospectively limiting the lawyer’s liability to a client for malpractice unless the client is independently represented in making the agreement; or

(2) settle a claim or potential claim for such liability with an unrepresented client or former client unless that person is advised in writing of the desirability of seeking and is given a reasonable opportunity to seek the advice of independent legal counsel in connection therewith.

(i) A lawyer shall not acquire a proprietary interest in the cause of action or subject matter of litigation the lawyer is conducting for a client, except that the lawyer may:

   (1) acquire a lien authorized by law to secure the lawyer’s fee or expenses; and

   (2) contract with a client for a reasonable contingent fee in a civil case.

(j) A lawyer shall not have sexual relations with a client unless a consensual sexual relationship existed between them when the client-lawyer relationship commenced.

(k) While lawyers are associated in a firm, a prohibition in the foregoing paragraphs (a) through (i) that applies to any one of them shall apply to all of them.

RULE 1.9: DUTIES TO FORMER CLIENTS

(a) A lawyer who has formerly represented a client in a matter shall not thereafter represent another person in the same or a substantially related matter in which that person’s interests are materially adverse to the interests of the former client unless the former client gives informed consent, confirmed in writing.

(b) A lawyer shall not knowingly represent a person in the same or a substantially related matter in which a firm with which the lawyer formerly was associated had previously represented a client

(1) whose interests are materially adverse to that person; and

(2) about whom the lawyer had acquired information protected by Rules 1.6 and 1.9( c) that is material to the matter; unless the former client gives informed consent, confirmed in writing.

(c) A lawyer who has formerly represented a client in a matter or whose present or former firm has formerly represented a client in a matter shall not thereafter:

(1) use information relating to the representation to the disadvantage of the former client except as these Rules would permit or require with respect to a client, or when the information has become generally known; or

(2) reveal information relating to the representation except as these Rules would permit or require with respect to a client.

RULE 1.10: IMPUTATION OF CONFLICTS OF INTEREST: GENERAL RULE

(a) While lawyers are associated in a firm, none of them shall knowingly represent a client when any one of them practicing alone would be prohibited from doing so by Rules 1.7 or 1.9, unless

(1) the prohibition is based on a personal interest of the disqualified lawyer and does not present a significant risk of materially limiting the representation of the client by the remaining lawyers in the firm; or

(2) the prohibition is based upon Rule 1.9( a) or (b), and arises out of the disqualified lawyer’s association with a prior firm, and      (i) the disqualified lawyer is timely screened from any participation in the matter and is apportioned no part of the fee therefrom;

   (ii) written notice is promptly given to any affected former client to enable the former client to ascertain compliance with the provisions of this Rule, which shall include a description of the screening procedures employed; a statement of the firm’s and of the screened lawyer’s compliance with these Rules; a statement that review may be available before a tribunal; and an agreement by the firm to respond promptly to any written inquiries or objections by the former client about the screening procedures; and

   (iii) certifications of compliance with these Rules and with the screening procedures are provided to the former client by the screened lawyer and by a partner of the firm, at reasonable intervals upon the former client’s written request and upon termination of the screening procedures.

(b) When a lawyer has terminated an association with a firm, the firm is not prohibited from thereafter representing a person with interests materially adverse to those of a client represented by the formerly associated lawyer and not currently represented by the firm, unless:

(1) the matter is the same or substantially related to that in which the formerly associated lawyer represented the client; and (2) any lawyer remaining in the firm has information protected by Rules 1.6 and 1.9( c) that is material to the matter.

(c) A disqualification prescribed by this Rule may be waived by the affected client under the conditions stated in Rule 1.7.

(d) The disqualification of lawyers associated in a firm with former or current government lawyers is governed by Rule 1.11.

RULE 1.11: SPECIAL CONFLICTS OF INTEREST FOR FORMER AND CURRENT GOVERNMENT OFFICERS AND EMPLOYEES

(a) Except as law may otherwise expressly permit, a lawyer who has formerly served as a public officer or employee of the government:

(1) is subject to Rule 1.9( c); and

(2) shall not otherwise represent a client in connection with a matter in which the lawyer participated personally and substantially as a public officer or employee, unless the appropriate government agency gives its informed consent, confirmed in writing, to the representation.

(b) When a lawyer is disqualified from representation under paragraph (a), no lawyer in a firm with which that lawyer is associated may knowingly undertake or continue representation in such a matter unless:

(1) the disqualified lawyer is timely screened from any participation in the matter and is apportioned no part of the fee therefrom; and

(2) written notice is promptly given to the appropriate government agency to enable it to ascertain compliance with the provisions of this Rule.

(c) Except as law may otherwise expressly permit, a lawyer having information that the lawyer knows is confidential government information about a person acquired when the lawyer was a public officer or employee, may not represent a private client whose interests are adverse to that person in a matter in which the information could be used to the material disadvantage of that person. As used in this Rule, the term “confidential government information” means information that has been obtained under governmental authority and which, at the time this Rule is applied, the government is prohibited by law from disclosing to the public or has a legal privilege not to disclose and which is not otherwise available to the public. A firm with which that lawyer is associated may undertake or continue representation in the matter only if the disqualified lawyer is timely screened from any participation in the matter and is apportioned no part of the fee therefrom.

(d) Except as law may otherwise expressly permit, a lawyer currently serving as a public officer or employee:

(1) is subject to Rules 1.7 and 1.9; and

(2) shall not:

(i) participate in a matter in which the lawyer participated personally and substantially while in private practice or nongovernmental employment, unless the appropriate government agency gives its informed consent, confirmed in writing; or

(ii) negotiate for private employment with any person who is involved as a party or as lawyer for a party in a matter in which the lawyer is participating personally and substantially, except that a lawyer serving as a law clerk to a judge, other adjudicative officer or arbitrator may negotiate for private employment as permitted by Rule 1.12( b) and subject to the conditions stated in Rule 1.12( b).

(e) As used in this Rule, the term “matter” includes:

(1) any judicial or other proceeding, application, request for a ruling or other determination, contract, claim, controversy, investigation, charge, accusation, arrest or other particular matter involving a specific party or parties, and

(2) any other matter covered by the conflict of interest rules of the appropriate government agency.

RULE 1.12: FORMER JUDGE, ARBITRATOR, MEDIATOR OR OTHER THIRD-PARTY NEUTRAL

(a) Except as stated in paragraph (d), a lawyer shall not represent anyone in connection with a matter in which the lawyer participated personally and substantially as a judge or other adjudicative officer or law clerk to such a person or as an arbitrator, mediator or other third-party neutral, unless all parties to the proceeding give informed consent, confirmed in writing.

(b) A lawyer shall not negotiate for employment with any person who is involved as a party or as lawyer for a party in a matter in which the lawyer is participating personally and substantially as a judge or other adjudicative officer or as an arbitrator, mediator or other third-party neutral. A lawyer serving as a law clerk to a judge or other adjudicative officer may negotiate for employment with a party or lawyer involved in a matter in which the clerk is participating personally and substantially, but only after the lawyer has notified the judge or other adjudicative officer.

(c) If a lawyer is disqualified by paragraph (a), no lawyer in a firm with which that lawyer is associated may knowingly undertake or continue representation in the matter unless: (1) the disqualified lawyer is timely screened from any participation in the matter and is apportioned no part of the fee therefrom; and (2) written notice is promptly given to the parties and any appropriate tribunal to enable them to ascertain compliance with the provisions of this Rule.

(d) An arbitrator selected as a partisan of a party in a multimember arbitration panel is not prohibited from subsequently representing that party.

RULE 1.13: ORGANIZATION AS CLIENT

(a) A lawyer employed or retained by an organization represents the organization acting through its duly authorized constituents.

(b) If a lawyer for an organization knows that an officer, employee or other person associated with the organization is engaged in action, intends to act or refuses to act in a matter related to the representation that is a violation of a legal obligation to the organization, or a violation of law that reasonably might be imputed to the organization, and that is likely to result in substantial injury to the organization, then the lawyer shall proceed as is reasonably necessary in the best interest of the organization. Unless the lawyer reasonably believes that it is not necessary in the best interest of the organization to do so, the lawyer shall refer the matter to higher authority in the organization, including, if warranted by the circumstances, to the highest authority that can act on behalf of the organization as determined by applicable law.

(c) Except as provided in paragraph (d), if

(1) despite the lawyer’s efforts in accordance with paragraph (b) the highest authority that can act on behalf of the organization insists upon or fails to address in a timely and appropriate manner an action or a refusal to act, that is clearly a violation of law; and

(2) the lawyer reasonably believes that the violation is reasonably certain to result in substantial injury to the organization, then the lawyer may reveal information relating to the representation whether or not Rule 1.6 permits such disclosure, but only if and to the extent the lawyer reasonably believes necessary to prevent substantial injury to the organization.

(d) Paragraph (c) shall not apply with respect to information relating to a lawyer’s representation of an organization to investigate an alleged violation of law, or to defend the organization or an officer, employee or other constituent associated with the organization against a claim arising out of an alleged violation of law.

(e) A lawyer who reasonably believes that he or she has been discharged because of the lawyer’s actions taken pursuant to paragraphs (b) or (c), or who withdraws under circumstances that require or permit the lawyer to take action under either of those paragraphs, shall proceed as the lawyer reasonably believes necessary to assure that the organization’s highest authority is informed of the lawyer’s discharge or withdrawal.

(f) In dealing with an organization’s directors, officers, employees, members, shareholders or other constituents, a lawyer shall explain the identity of the client when the lawyer knows or reasonably should know that the organization’s interests are adverse to those of the constituents with whom the lawyer is dealing.

(g) A lawyer representing an organization may also represent any of its directors, officers, employees, members, shareholders or other constituents, subject to the provisions of Rule 1.7. If the organization’s consent to the dual representation is required by Rule 1.7, the consent shall be given by an appropriate official of the organization other than the individual who is to be represented, or by the shareholders.

Teambition律师使用教程(二):如何通过Teambition进行律师团队工作任务协作

上一期教程,我们简单介绍一下什么是Teambiton以及它能帮助我们实现什么样的功能,今天这篇文章主要跟大家分享一下如何通过Teambiton创建工作任务并进行协作。

在Teambion里的企业界面下,需要首先创建项目才能建立任务,那么什么是Teambition的项目呢,项目就是一段时间一类工作的汇总,比如说你可以针对单个案件创建项目,也可以针对整个律师团队某一年度创建项目,Teambition内置了很多项目模板,可供用户进行选择,通过模板创建项目比较简单,Teambiton里甚至内置了律所案件管理的模板。

融冰团队是针对年度进行的分类,一个自然年度一个项目,比如像今年的项目就叫融冰2022

新建一个项目之后,我们就可以在项目里新建任务分组,任务分组实际上就是对于工作的分类,拿融冰来说,融冰团队的工作分为争议解决、非诉案件、团队事务和品宣工作,每个工作组下面再建相应的任务。

比如融冰的非诉业务包括商标代理、法律顾问、法律咨询和专利代理四个任务,由于Teambition可以在任务里再建子任务,理论上跟电脑里的文件夹有点类似,因此我是建议在进入项目后可以直接看到的任务(如上图)可以作为一级任务,然后在一级任务里我们再建立相应的任务,但是融冰的争议解决这个任务组里的一级任务均是以当事人的命名的,一个一级任务就代表了一个案件,如果一个当事人有好几个案件,那么可以在一级任务建两个二级任务代表这两个案件,如下图所示:

在确定好一个案件的一级任务名或者二级文件名之后,如果涉及这个案件相关的工作,我们就创建在相应的一级任务或二级任务下面,这样也相当于是归类,以此类推,大家可以根据自己团队的情况建立相应的一级任务,之所以选择在一级任务或二级任务下面再建立相应的具体的工作任务,一则是为了保持主界面的一目了然,另一方面也是对工作的一个分类和整理。

任务完成后,就可以打勾表示完成,然后我们在项目的统计里面可以看到每个团队成员完成工作的数量统计,如下图:

任务里还可以添加工时,关于工时的添加和计算方法,我们会在接下来的教程里讲解。

Teambition律师使用教程(一):Teambition初步介绍

文/王晶

从2018年接触Teambition以来,融冰一直使用teambition来开展团队任务的协作、监控、统计等工作,为了把这款优秀的协作工具软件介绍给更多的律师朋友,融冰决定针对Teambition在律师工作中的实际应用写几篇教程。本文是第一篇。

本篇教程主要对Teambition做一些初步的介绍

  • 什么是teambition

Teambition是一款协作工具,就如同Teambition在官网上所宣传的那样:轻松完成工作事。轻松记录要做的事,并与伙伴实时同步进展。让彼此清楚地了解项目整体情况及事项优先级,从而完成目标。

Teambition可以帮助律师团队实现一下功能

  1. 建立、分派、统计工作任务,并可以设置截止期限进行提醒,同时可以在任务中附加各类文件文书、并可以在任务下面进行评论。
  • 可以在任务中登记工时,teambition可以查看每日工时的构成,了解团队每个律师的贡献。
  • Teambition可以协助律师团队建立文件库,可以将律师团队常用的文书共享至文件库。
  • Teambition可以登记开庭、会议日程,并可以在日程中设置相应的地点以及提醒时间。
  • Teambiton可以建立wiki知识库,并且具有非常丰富的扩展应用

6、10人以下律师团队免费!

  • 关于Teambiton的注册与安装

目前Teambition提供网页版、安卓版和ios版,同时还可以绑定微信,通过微信进行提醒,可以实现多场景下的移动办公。

Teambiton的注册很简单,可以支持手机号、微信号等常规登录方式。由于Teambition是以项目作为基本的工作单位的,因此注册完了之后需要进入到具体的企业的某一个项目。如果我们是被邀请进入到某个项目(比如在负责人已经创建好项目的情况下),有的人会发现找不到那个项目,这个问题的主要在于可能没有将登录所进入的界面从个人切换为企业。

本期教程到此,下一篇讲讲如何在Teambiton建立项目、工作组以及建立具体的工作任务。

如何通过写作进行律师业务推广

文/王晶

自媒体时代催生了很多时代写手,这些写手遍布各行各业,只要你有一台能上网的电脑或者手机,你就可以利用写作进行专业化的营销,尤其对于我们律师而言,写作这件小事也是一件大事。

我经常思考的一个问题就是:相比于老律师,年轻律师如何利用互联网逆袭突围。当你进入律师行业,你会发现几乎所有的法律服务领域,诸如劳动、婚姻、道交等等法律服务领域已经是红海一片,想要寻找蓝海是何其之难。面对激烈竞争的行业,以及各种经验丰富的老律师以及他们已经征服并取得硕果累累的领域,年轻律师如何生存、如何成长是一个很重要的问题,而解决这个问题的关键是两个字:案源,而解决案源的关键在于营销,而营销的重点我认为在于写作。

有的人对于律师营销理解得非常“到位”,因此催生了一些靠打包票、走关系来招揽业务的律师,这些律师也许能够获取一时的利益,但由于行为经常游走在合法和非法的边缘,终究不是长久之计。

其实,律师营销区别于我们商业的营销,这是因为律师营销受到相关法律和律师执业规范的限制。2018年1月6 日第九届全国律协第12次常务理事会审议通过《中华全国律师协会律师业务推广行为规则(试行)》第二条实际上对于律师营销做了很好的界定,其为“本规则所称律师业务推广是指律师、律师事务所为扩大影响、承揽业务、树立品牌,自行或授权他人向社会公众发布法律服务信息的行为。

律师业务推广主要包括以下方式:

(一)发布律师个人广告、律师事务所广告;

(二)建立、注册和使用网站、博客、微信公众号、领英等互联网媒介;

(三)印制和使用名片、宣传册等具有业务推广性质的书面资料或视听资料;

(四)出版书籍、发表文章

(五)举办、参加、资助会议、评比、评选活动;

(六)其他可传达至社会公众的业务推广方式。

从全国律协的上述规定可以看出,律师营销实际上跟商业营销还是有所区别,其最大的一个特点是要体现律师的专业性,而在上述这些推广方式中,写作可以说是很多推广方式的基础,没有写作,没有专业性的文章,就无从谈起建立网站、博客、微信公众号或者是出版书籍和发表文章了。

下面我结合自己这几年的律师营销经验谈谈律师写作的重要性以及如何利用写作进行突围的几个问题。

第一个问题 为什么要写作

如果你是一个不写作就不舒服的律师,这个问题基本上不用回答。我们有些人天生就是话痨,还有些人天生就擅长写东西。如果你不太喜欢写作,那这个问题可能要好好思考一下,毕竟你选择了律师这一行。在我国,律师曾经叫做刀笔先生,我的理解是以笔为刀,笔就是我们的武器,说明律师写作的重要性。以我们律师工作而言,不管是诉讼律师还是非诉律师,我们要写大量的材料,我们要写法律意见书、起诉状、答辩状、代理词等等,可见写作这件事贯穿于律师工作始终。其实写作最重要的意义并不在于律师营销,更多的是对自己律师工作的回顾与总结,是留痕的过程。此外,通过写作可以将自己好的经验分享给他人,也是一个互相交流的过程。最后,写作也是打开自己社交的方式,即律师营销的一个重要方式。

在所有写作的理由中,我最反对的是为了写而写。律师营销固然重要,但是以营销为目的的写作可能会适得其反。比如,有些律师在执业初期缺乏案源,既有写作的动力也有写作的时间,这个时候经常为了迎合读者的口味进行写作,最明显的就是蹭热点,然后写一些跟自己执业领域无关并且类似于新闻性质,读完也不会留下深刻印象的文章。此类写作就是典型的为了写作而写作。需要明确的是,写作,首先是为自己,然后才是为他人。如果一篇文章对自己没有帮助,那写的意义何在?对自己都没有用的东西,他人看了也不会有多大用。另外这种写作还有一个致命的缺点:一旦这位律师案源充足了便会立马丧失写作动力,这种功利性质的写作终究如昙花一现,不会长久。

第二个问题 写什么

前几天我和一位校友聊天,提到了学术型律师的问题,我认为学术型律师在律师行业里很少或者几乎不存在。如果你赞同术业有专攻,且专攻一门领域需要时间,你大抵上会认同我这个观点,这是因为律师没有时间搞学术,我们所认为的学术大概是对某一个问题有所专研,在我看来律师成不了像高校、研究所中的那些学术大咖。但我并不反对律师写研究性的文章,并且十分支持律师写研究性文章,比如针对某一个问题的研究,针对某一类案件的研究。

研究性的文章一定要能解决实务问题,千万不要凭空想象问题。实务问题如果已经有人撰文解决,也不建议写,除非你能写出你独特的观点。那么有人就要问了,那是不是就没有问题可写了,我的做法是从案件中发现问题,很多问题实际上前人都没有写过,只有在案件中发现的问题才更具有现实意义。

除了研究性的文章,我觉得还有执业感悟类、总结性的文章可以写,这些文章往往是自己的切身感受,写出来会比较真实,有时候会比较实用。比如当年我曾经写过一篇《南京铁路运输法院立案指南》,就是将自己第一次去南京铁路运输法院立案的经历写了出来,很长一段时间内只要在百度搜索“南京铁路运输法院”,这篇文章是排在搜索结果的第一篇。

另外要发挥团队的作用,有些文章在写作前期需要准备很多资料,这些资料都需要搜集、整理。如果能够借助团队来完成那是最好不过了,要相信团结就是力量。

第三个问题 在哪写

雷军曾经说过:“站在风口上,猪都会飞。”我很认同这句话。我们现在有些律师开始建立自己的个人微信公众号,然后带着一股热情投入到创作中,每天都坚持写作,但需要注意的是,现在并不是利用微信公众号进行自媒体营销的好时代。如果再早四年,随便写什么,只要坚持写都会有上万粉丝,然而微信公众号的红利时代已经过去,现在做微信公众号的太多了,已经开始泛滥。记住,第一个吃螃蟹的人才会被人记住。此外,跟微信公众号一样泛滥的还有微博。

也许有人会不服气,XXX不是去年才创建微信公众号的吗,你看他短短一年微信公众号就吸粉无数。我承认总有那么一些人,才高八斗,他们轻轻松松就能写出别人想写而不得的文章,他们无论是搞微信公众号、微博还是博客,都能迅速走红,但这毕竟是少数,但大多数律师还是如你我一般的普通人,我们不能以这些极端案例来激励自己。

在文章的发表上,我的建议是寻找大一点的平台发,比自己重新建立微信公众号发要好。以我们知识产权法律服务为例,大一点的平台包括中国知识产权报、知识产权那点事、IPRdaily等等,在这些平台发意味有更多的人可以看到你的文章,前提是文章要有一定的质量。

我的第二点建议,无论如何都不要忽略自己个人博客或者网站打造,我在之前的分享里已经把建立个人博客的经验分享给大家了。为什么这个很重要,这是因为无论在任何时候,只有自己的博客或者网站才是最安全的,把东西发在别人的平台上没问题,但是自己的网站同时也需要发,万一有一天别人的平台倒闭了,至少你的网站还有备份。更重要的是,只有网站才是一切搜索引擎都不会放弃的搜索对象,前提网站合法合规。

我的第三点建议,有条件可以出书,可以将文字内容转变为音频、视频等其他多媒体形式。实现一篇文章,多种用途。

律师如何进行倾听

文/王晶

作为一名律师,没有什么是比倾听更需要掌握的沟通技能了。优秀的律师一定是优秀的倾听者,而优秀的倾听者则意味着能够正确理解对方所要表达的内容,并作出准确的回应。

那么如何成为一名优秀的倾听者,根据大卫·梅斯特的观点,优秀的倾听者大致具有如下22种特点(具体可以参考大卫·梅斯特《值得信赖的顾问》第112-113页,机械工业出版社2022年第1版),但我觉得大卫·梅斯特所总结仅是优秀倾听者的特点,虽然也提及了倾听时需要注意的事项(比较少),但没有具体说明如何进行有效的倾听,因此这里我结合律师工作的实践,总结出以下6个建议:

1、准时到达

准时,几乎是人与人相处的基本准则,而对于律师而言,准时更是非常重要的职业品质。一场良好的沟通与倾听离不开准时到达。我的建议是至少提前15分钟到达沟通的现场。

2、着装正式

如果你是第一次和某人见面,尤其是潜在客户,我的建议是着正装,给对方留下良好的第一印象,相信也会为接下来的沟通与倾听增色不少。

3、随时记录

准备好纸和笔,或者带上你的笔记本电脑,随时记录下重要事实和观点,这个方法不仅适用于倾听,也适用于律师开庭等其他场合。

4、提出问题

一场好的沟通,应当是有互动的,针对不理解的地方要及时提出问题,并请对方回答,以便更好地了解相关事实和观点。

5、保持耐心

这是很多倾听者没有办法做到的地方,如果双方沟通的时间比较短可能还能保持耐心,但是时间长了难免会失去耐心,即便如此,也不要随意打断对方的发言,一定要有耐心地听完整个表述,在这个过程中,不要随意打断对方的发言(除非有不懂需要询问的地方)、不要有翻看手机、接打电话、乱动、抖腿等小动作。

6、及时反馈

我们要尽量在情绪、语言与行动上针对倾听进行反馈,如果客户是在讲述一件比较痛苦的事情,那么我们最好也能够感同身受地表现出震惊以及同情等情绪,在言语上,我们可以在对方发言结束时进行简单的小结,既是为了表明我们有在认真倾听,也是进一步确认客户所讲述的内容,针对客户在倾听中提出的问题,在倾听结束后,我们一定要及时落实到行动中。

必须需要指出的是,上述有效倾听的方法不仅适用于律师与客户沟通的场合,也适用于实习律师接受指导老师工作辅导时的沟通场合,我发现在指导老师分配任务时,实习律师如果带上纸和笔,会更有利于具体工作的开展。

知识产权律师执业的30条提示

文/王晶

1、任何一个案件都要签订合同,律师费汇到律所账号,开具发票,当你和当事人发生不愉快时,你会感谢我。

2、在起诉状留下对方的联系方式,方便法院送达。

3、调解的时候不要把我们的底价说出来,如果希望和对方10万谈妥,建议报价15万。

4、开庭效果好的案件,判决效果不一定好。相反,在庭审中被法官训得像熊一样,判决结果反而有意外的惊喜。

5、质证时,要围绕着证据三性展开,不要废话太多。

6、收到裁定书或判决书后,保留好EMS信封,因为上诉的时候可能需要用它来证明没有逾期。

7、判决效果不好的案件,在收到判决的第一时间要告知当事人,如果当事人通过其他途径了解到判决结果,情况可能会很糟糕。

8、商标和专利侵权诉讼中,凡是收到原告的起诉状诉讼请求写:“要求被告赔礼道歉”的一般都是做知识产权案件较少的律师。

9、跟法官打电话时,一般选择法官上午上班、午休,下午上班还有下班的点打电话,其他时间法官一般都在开庭。

10、在当事人出具的授权委托书上留下律师的联系方式、地址,方便法院跟律师联系。

11、电话咨询很少有成案的,不要在这方面浪费太多时间,如果当事人确实想打官司,约他到律所来谈,必要时可以考虑收取咨询费。

12、开庭时记得穿律师袍,有些人投诉律师不穿律师袍时通过网上公开的庭审视频发现的。

13、当事人第一次签授权委托书时,一定要当面签署。

14、除了离婚案件,立案的时候不要选择诉前调解,除非你想拖时间。

15、离婚案件不能风险代理,而且有些狗血的离婚案件还会有人身安全风险,谨慎代理。

16、千万不要在开庭时提交证据,否则后果可能会很严重,尤其是你的证据很多时。

17、永远不要主动跟当事人报价,除非他自己主动询问。

18、不要让你的当事人律师费分期,宁可给他打个折,也要一次性付清。

19、开庭时咄咄逼人,我方的任何观点都要反驳的对方律师,一般都是刚执业没多久的新手律师,不要和他计较。

20、如果案情复杂,请当事人到庭陈述关键事实,不要在法庭上替当事人做虚假陈述。

21、诉讼标的100万以内的案件,风险代理比例不要超过18%。

22、有时间写写文章,若干年后你会发现他们可以出一本书。

23、及时接听当事人和法院的电话,及时回复当事人的信息。

24、不留存当事人的证据原件,开庭前一天请当事人送过来,开完庭后立马还给他,记得让他写签收单。

25、用华为手机,打开通话自动录音功能。

26、不要随意删除你的微信聊天记录,记得定期备份。

27、上诉的案件记得关注上诉费的缴纳方式和缴纳期限。

28、那些签完合同几乎不主动联系你的当事人,请记得在手机里给他备注“优质客户”

29、永远不要跟你的当事人承诺结果,也不要暗示你的特殊关系。

30、看完本文记得关注和转发,你会发现有意想不到的收获。

如何做好庭前准备工作

文/王晶

对于新手小白来说,诉讼工作复杂而繁琐,虽然入行初期还没达到主办律师的标准,但是新手小白作为实习律师或律师助理也必然分担着一些检查工作,尤其是分担着开庭前的一些准备工作。

为了能够让小白们迅速了解开庭前需要准备的工作,融冰特别为实习律师或律师助理们准备了这份《庭前检查工作流程(28步),只要在开庭前按照这份清单逐一检查即可。

特别说明的,本清单并不能涵盖所有类型诉讼案件的开庭,但是本清单的制作是基于融冰代理过的案件办理工作的相关总结,具有一定的普适性,可以迅速上手。

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